Una reciente normativa final sobre el programa de visados H-1B introdujo importantes actualizaciones que podrían afectar indirectamente a los titulares de visados H-1B que buscan vías alternativas, como el visado EB-5.
Esta actualización mejora la visa de trabajo al ampliar los requisitos para las exenciones del límite máximo y otorgar extensiones automáticas a los estudiantes con visa F-1 que pasan a tener la visa H-1B . Además, para mejorar la integridad del programa, los solicitantes deben demostrar una ocupación especializada genuina y proporcionar evidencia de empleo legítimo.
Los cambios también modificaron la definición de “empleador estadounidense”, que ahora requiere una oferta de trabajo legítima y presencia legal en Estados Unidos. La agencia de inmigración estadounidense USCIS está autorizada a realizar visitas al sitio y puede rechazar peticiones de falta de cooperación. La norma aclara las definiciones de ocupación especializada e introduce una nueva política de deferencia para las aprobaciones previas, al tiempo que elimina el requisito de itinerario para simplificar el proceso de solicitud. Además, los cambios afectan a otras clasificaciones de no inmigrantes, ampliando la elegibilidad y mejorando la flexibilidad laboral.
¿Cómo podría esta actualización de las visas H-1B afectar a la visa EB-5, dado que ofrece a los solicitantes una vía más accesible para obtener la residencia permanente en los EE. UU. desde la Ley de Reforma e Integridad EB-5 de 2022 (RIA)?
La abogada de inmigración Belma Demirovic Chinchoy explica: “Si bien la nueva norma de modernización del programa H-1B pretende eliminar algunas ambigüedades, su implementación dependerá de las prioridades migratorias de la nueva administración, que, en lo que respecta al programa H-1B, son cualquier cosa menos seguras”.
Aunque el objetivo principal del Departamento de Estado (DoS) era mejorar únicamente el programa H-1B, la norma podría tener implicaciones para las solicitudes simultáneas y las transiciones a clasificaciones de inmigrantes para obtener una visa EB-5, afirma la abogada especializada en EB-5, Marjan Kasra.
“Si bien la norma aborda principalmente la integridad y modernización del programa, sus implicaciones en las presentaciones simultáneas y las transiciones a clasificaciones de inmigrantes justifican un examen más detallado”, agrega Kasra.
Mientras tanto, el abogado Charles Kuck, especialista en el programa EB-5, no cree que "la norma de modernización vaya a tener ningún impacto en los titulares legítimos de visas H-1B ni en sus empleadores, que son para quienes trabaja la gran mayoría de los solicitantes del programa EB-5".
¿Podría la modernización del programa H-1B afectar la presentación simultánea de solicitudes?
Kasra aclara que la norma final no modifica explícitamente las disposiciones relativas a la presentación simultánea de solicitudes por parte de titulares de visas H-1B para solicitar la visa EB-5 o la doble intención, dos procesos de inmigración fundamentales para las personas que buscan ajustar su estatus a través de la EB-5.
Sin embargo, las actualizaciones enfatizan el cumplimiento del programa y las relaciones laborales de buena fe, lo que “puede endurecer el escrutinio sobre los titulares de H-1B que intentan demostrar una transición legítima entre estatus de no inmigrante e inmigrante”, dice.
La modernización del programa H-1B por parte del DHS mejora la integridad al exigir que los solicitantes demuestren la disponibilidad de un puesto de trabajo especializado de buena fe. El USCIS también puede solicitar contratos o pruebas similares para verificar la legitimidad del empleo ofrecido. La definición de "empleador estadounidense" también se revisó para exigir una oferta de trabajo de buena fe y una presencia legal en los EE. UU. Además, la norma exige que la agencia realice visitas al sitio, con el poder de rechazar o revocar peticiones si no se brinda la cooperación de los empleadores y los titulares de visas H-1B.
En cuanto a las visitas a las instalaciones para combatir el fraude, Demirovic Chinchoy explica: “Si el USCIS no puede verificar los hechos, puede denegar o revocar la aprobación de una petición H-1B. Esto incluye cuando el peticionario o un tercero no coopera o se niega a cooperar con una visita a las instalaciones de los oficiales de Detección de Fraude y Seguridad Nacional (FDNS) del USCIS”.
Kasra agrega: “Los empleadores y los solicitantes pueden enfrentar obligaciones de cumplimiento adicionales, particularmente durante las visitas al sitio o al justificar la creación de empleos como parte del programa EB-5”.
Ampliar la prórroga automática del estatus F-1 para reducir las expiraciones del mismo e incluir otros escenarios de transición «podría beneficiar a los titulares de visas H-1B al permitir transiciones más fluidas a la categoría EB-5 sin arriesgarse a períodos de estancia no autorizada. Si bien no se aborda directamente, esta orientación política podría propiciar medidas similares para otras categorías en el futuro», añade Kasra.
En cuanto a nuevas oportunidades empresariales, el reconocimiento de propietarios-beneficiarios bajo la visa H-1B podría ser particularmente interesante para los titulares de F-1 y H-1B que estén considerando la visa EB-5.
“Los empresarios con participación accionaria ahora son elegibles para obtener la visa H-1B por 18 meses, siempre que cumplan con los demás requisitos de la visa H-1B, y la persona pasará la mayor parte de su tiempo desempeñando las tareas de su ocupación especializada”, dice Demirovic Chinchoy.
Kasra explica que esto podría ser una ventaja para quienes buscan una visa EB-5: “Los empresarios que antes dependían de la doble intención de mantener el estatus H-1B mientras buscaban inversiones EB-5 ahora pueden encontrar más fácil alinear la propiedad de su negocio bajo ambas categorías de visa. Esta disposición refuerza el reconocimiento del gobierno de las contribuciones de los empresarios inmigrantes a la economía estadounidense, en consonancia con los objetivos fundamentales de la EB-5 de desarrollo económico y creación de empleo”, afirma el abogado de la EB-5.
Las mejoras al programa H-1B también aumentan la supervisión del USCIS en las solicitudes superpuestas. “Los titulares de visas H-1B que estén considerando la opción EB-5 deben documentar de manera proactiva la ruta de sus fondos, la legitimidad de su inversión y cualquier métrica de creación de empleo, asegurándose de que estos se alineen con los marcos de cumplimiento actualizados que se espera que influyan en las tendencias de adjudicación”, concluye Kasra.
Para Demirovic Chinchoy, la visa EB-5 sigue siendo una ventaja para los titulares de visas H-1B en el ajuste de estatus migratorio en Estados Unidos. “En el entorno actual, una buena inversión en la visa EB-5 sigue ofreciendo un camino más seguro y rápido hacia la tarjeta verde”.
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