By Dillon Colucci y Jennifer Hermansky
El Memorando de Política EB-30 del 2013 de mayo de 5 de USCIS (el “Nota de política”) fue bien recibido por la comunidad EB-5 cuando se lanzó por primera vez. Sigue siendo la mejor orientación que USCIS ha brindado con respecto a sus adjudicaciones EB-5. Sin embargo, no está exento de controversia. Por ejemplo, el Memorando de Política establece explícitamente que USCIS “no solicitará evidencia adicional para validar las estimaciones de creación de empleo en los modelos económicos para demostrar con un mayor nivel de certeza que los empleos indirectos creados, o por crear, son de tiempo completo o permanente." See Memo de política en 17. Esto cumple con las regulaciones de 8 CFR 204.6(m)(7) y la definición de empleos indirectos, que se definen como aquellos que se crean cuando los materiales y otros insumos para la producción se suministran al proyecto (por ejemplo, el proveedor de acero de la empresa constructora contrata personal adicional). Por lo tanto, podemos estar razonablemente tranquilos de que USCIS no solicitará pruebas contundentes (es decir, registros de nómina, I-9, W-2, etc.) para establecer que los trabajos indirectos son de tiempo completo (es decir, más de 35 horas a la semana).
Sin embargo, la siguiente oración en el Memorándum de Política establece: “Sin embargo, USCIS puede solicitar evidencia adicional para verificar que los trabajos directos serán o son de tiempo completo y permanentes, lo que puede incluir una revisión de los formularios W-2 o evidencia similar en el Formulario Etapa I-829”. Id. Esa “evidencia adicional” probablemente serían registros de nómina, formularios I-9, W-2 y cualquier otra evidencia documental de las personas empleadas en esos trabajos directos. Esto es contrario a la evidencia requerida para demostrar que se han creado empleos directos, empleos indirectos y empleos inducidos derivados del modelo; lo que simplemente demuestra que se gastó un insumo en un modelo económico. Por ejemplo, si un modelo económico calcula los empleos directos, indirectos o inducidos derivados del modelo a través de los costos duros de construcción de un proyecto, la evidencia requerida para demostrar que estos empleos se han creado consistiría en evidencia documental de que dichos costos duros de construcción se gastaron según lo planeado. Este tipo de evidencia se proporcionaría en una Petición I-829 para demostrar que los cálculos de un informe económico contenido en una Petición I-526 realmente ocurrieron.
Debido a que esta oración en el Memorándum de Política no aclara si se refiere a empleos directos derivados del modelo[1] o empleos directos (por ejemplo, empleados reales, de tiempo completo, W-2 de la nueva empresa comercial), puede haber cierta confusión acerca de si USCIS solicitará o no evidencia sólida de trabajos directos derivados del modelo (es decir, registros de nómina, I-9, W-2, etc.). Los empleos directos derivados del modelo son empleos que se crean directamente por el nuevo cambio en la demanda final de un proyecto determinado (por ejemplo, el desarrollador contrata una empresa de gestión de la construcción).
La respuesta probable es que USCIS se refiere a “empleos directos” de la nueva empresa comercial (es decir, empleados reales, de tiempo completo, W-2) en esta oración y no solicitará pruebas contundentes de trabajos directos derivados del modelo en la I-829. Etapa de petición para apoyar empleos directos derivados de modelos. Además, USCIS ha establecido a través de sus prácticas de adjudicación que dicha evidencia no es necesaria para verificar trabajos directos derivados del modelo. Las regulaciones en 8 CFR 204.6(m)(7) también respaldan esta interpretación. El reglamento establece que la creación de empleo indirecto puede demostrarse mediante “tablas multiplicadoras, estudios de viabilidad, análisis de los mercados internos y externos para los bienes o servicios a exportar y otros dispositivos de pronóstico económica o estadísticamente válidos que indiquen la probabilidad de que el negocio resulte en un aumento del empleo”. Debido a que USCIS define “empleos indirectos” en el Memorándum de Política como “aquellos que se mantienen fuera de la nueva empresa comercial pero que se crean como resultado de la nueva empresa comercial” y los empleos directos derivados del modelo no son mantenidos por la nueva empresa comercial, el modelo Los empleos directos derivados se ajustan a la definición de “empleos indirectos” tal como se define en el Memorándum de Política.[2] En consecuencia, USCIS considera los “empleos directos derivados del modelo” como “empleos indirectos” a los efectos de demostrar la creación de empleo a través de metodologías económicas razonables. Cabe señalar, sin embargo, que si los empleos “directos” de la entidad creadora de empleos se utilizan como insumos para el modelo económico con el fin de derivar empleos de operaciones indirectas e inducidas, USCIS puede solicitar evidencia de que los “empleos directos” existen como parte de la Petición I-829. Por lo tanto, se suele desaconsejar esta entrada.
[1] Un modelo económico analizará los impactos directos, indirectos e inducidos de la actividad económica. Por lo tanto, los impactos directos o los empleos directos (descritos aquí como “empleos directos derivados del modelo”) tal como los define un modelo económico no son empleados W-2 reales, de tiempo completo, de la nueva empresa comercial.
[2] Los “empleos [i]ndirectos”, tal como se definen en el Memorándum de política, también incluyen empleos inducidos y empleos indirectos, para un total de 3 categorías de empleos: empleos directos derivados de modelos, empleos indirectos y empleos inducidos.
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