Por Anayat Durrani
Al comienzo de la pandemia, los trabajadores de oficina fueron enviados a casa en marzo de 2020 cuando la cuarentena, las máscaras y el distanciamiento social se convirtieron en la nueva norma. Desde entonces, el concepto de trabajo remoto se ha vuelto más común y algunos todavía se aferran a la opción del trabajo ahora que la pandemia ha quedado atrás. ¿Pero cómo ha impactado eso? EB-5? ¿Se pueden contar los trabajadores remotos en una proyecto EB-5?
“El trabajo remoto fue la norma durante la pandemia de Covid 19 y cumplir con las reglas de refugio en casa/trabajo remoto no debería afectar negativamente a un negocio EB-5”, dice Belma Chinchoy, abogado fundador del Asesor General de Inmigración, Iyer Demirovic Chinchoy LLP. "Sin embargo, estas fueron reglas temporales y un negocio EB-5 directo debe cumplir con el espíritu general y la intención de las regulaciones EB-5 para garantizar el cumplimiento".
Casi tres años después de que la pandemia de COVID-19 trastornó los lugares de trabajo de EE. UU., alrededor de un tercio (35%) de los trabajadores empleados en trabajos que se pueden realizar de forma remota todavía trabajan desde casa, según una nueva encuesta del Pew Research Center.
“Una empresa EB-5 Directa debe contratar empleados cuya residencia principal esté dentro de un “área conmutable” de la TEA/HUA o la ubicación comercial rural. Si estos empleados trabajan ocasionalmente desde casa, no debería resultar en una violación de las reglas de creación de empleo EB-5”, dice Chinchoy.
¿Cómo cuentan los trabajadores remotos e híbridos en la industria EB-5?
Alrededor del 41% de los trabajadores con trabajos que se pueden realizar de forma remota tienen un horario híbrido, que es una combinación de trabajo desde casa y la oficina durante la semana. Esto representa un aumento del 35% en enero de 2022, según el Pew Research Center.
"Los trabajadores remotos deben contarse siempre que estén en los Estados Unidos como trabajadores estadounidenses calificados que trabajan al menos 35 horas por semana y reciben formularios anuales de retención de impuestos W-2", dice Fredrick Voigtmann, despacho legal de Fred Voigtmann, PC “Los puestos a tiempo parcial y los contratistas independientes no cuentan”.
Sin embargo, Voigtmann dice que puede ser un problema cuando la nueva empresa comercial (NCE) está ubicada en una TEA rural o con alto desempleo y los trabajadores trabajan físicamente de forma remota.
"Para poder acogerse al umbral de inversión mínimo de 800,000 dólares, la NCE debe operar principalmente en una TEA", afirma Voigtmann.
“Cuando hay trabajadores trabajando fuera de los EE. UU., surge la pregunta de si el financiamiento EB-5 de hecho está creando empleos dentro de la economía de los EE. UU. y su impacto en la economía. Cuando no podemos mostrar tal impacto, entonces esos empleos no se pueden incluir”, dice Shahzad Q. Qadri, socio de Wong Fleming.
¿Cómo clasifica USCIS a los trabajadores remotos para EB-5?
Según el Manual de políticas de USCIS sobre “hacer negocios principalmente”, Voigtmann señala que uno de los cuatro factores que USCIS considera para determinar si la NCE está haciendo negocios principalmente en una TEA es la ubicación de los empleos creados directamente por la NCE. Dice que si los trabajadores son remotos, este podría ser el factor decisivo utilizado por USCIS para determinar si la ubicación califica como TEA cuando no se presentan otras pruebas/factores.
“Sin embargo, si el peticionario EB-5 puede proporcionar evidencia suficiente sobre los otros factores, es decir, el gasto de capital relacionado con la creación de empleo, la operación diaria de la NCE y los activos de la NCE utilizados en la creación de empleo, entonces el peticionario "Podríamos superar el primer factor y argumentar que la NCE opera principalmente en una TEA, independientemente de la ubicación de los trabajadores remotos", afirma Voigtmann.
Si bien la pandemia de Covid-19 tuvo un impacto en la interpretación de varias reglas, Chinchoy dice que la política de creación de empleo en EB-5 directo es clara: los empleados que califican para EB-5 deben ser empleados en el lugar principal de negocios de la empresa, ubicado en una ubicación geográfica reservada como TEA/HUA o rural o alta “si se solicita la calificación para dicha reserva en el plan del inversionista Petición I-526."
“Como regla general, y para los empresarios que son reacios al riesgo, los empleos EB-5 deben crearse dentro de la vecindad geográfica del proyecto (es decir, la ciudad, el condado), cualquier desviación que requiera la creación de empleos más allá de la vecindad inmediata debe, al menos al menos estar claramente documentado en el plan de negocios y/o estudio económico”, dice Qadri.
Voigtmann dice que si un inversor EB-5 invierte al menos 1.05 millones de dólares, “yo diría que la ubicación de los empleados, remota o no, es irrelevante”.
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