Por Marta Lillo
La redistribución es una realidad en el proceso EB-5 que los inversionistas deben comprender mientras realizan una solicitud I-526 o I-829, especialmente aquellos que aún esperan aprobación porque presentaron su solicitud antes. la Ley de Integridad y Reforma EB-5 de 2022 (RIA).
Esta práctica de reinversión surgió en 2017 de parte del Servicio de Ciudadanía e Inmigración de Estados Unidos (USCIS) como una solución para atender casos en los que los fondos EB-5 invertidos por la Nueva Empresa Comercial (NCE) en una Entidad Creadora de Empleo (JCE) estaban listos. reembolsarse a los inversores cuyas peticiones aún no habían sido aprobadas debido a Atrasos en el procesamiento de EB-5, o sus proyectos originales se completaron antes del final del período de dos años de mantenimiento del EB-5.
Todavía hay debate dentro del ecosistema EB-5 sobre cómo se debe realizar la redistribución y cómo el USCIS aplica la ley. La principal preocupación entre los inversionistas y abogados de inmigración es que los solicitantes no tienen control sobre cómo el NCE reinvierte su capital y que estas reinversiones a veces no siguen el mismo escrutinio que aplicaron los inversionistas cuando eligieron su inversión original.
José Barnett, abogado de inmigración y socio de WR Immigration, explica: “Hay numerosos casos en los que los fondos de un inversionista inmigrante se redistribuyen sin mucha información para quien toma las decisiones. En realidad, es el acuerdo operativo de la empresa o el acuerdo de sociedad limitada y lo que se incluyó en los documentos de oferta lo que controla los procedimientos de reubicación”.
Influencia de los retrasos en el procesamiento de USCIS en la redistribución de inversores anteriores a EB-5
Con RIA, la principal directriz que el USCIS debe hacer cumplir es que el capital redistribuido debe permanecer “en riesgo” hasta que finalice el período de residencia condicional de dos años. En riesgo significa que la NCE debe reinvertir el dinero en una actividad comercial, no en acciones o bonos.
"El incumplimiento de estos requisitos resulta en la terminación obligatoria del centro regional, posibles sanciones o inhabilitación de la NCE o la JCE, y la posible denegación de los beneficios de inmigración EB-5 a los inversionistas afectados", dice Roberto Divino, un abogado de inmigración EB-5 que dirige el grupo de práctica de inmigración de Baker Donelson.
Sin embargo, si el inversionista EB-5 solicitó antes o después del RIA hace una diferencia en calcular el periodo de sostenimiento y, por tanto, en la eficacia del redespliegue.
“Para los inversores que presentaron la I-526 antes de la promulgación de la RIA el 15 de marzo de 2022, ese período finaliza cuando el inversor haya completado dos años de residencia condicional (la fecha de vencimiento de la tarjeta verde inicial). Para los inversores que presentaron su solicitud después de la promulgación de la RIA, ese período finaliza dos años después de que el capital haya sido 'invertido', lo que según USCIS es cuando todo el capital del inversor se ha 'puesto a disposición' de la JCE”, dice Divine.
Añade que la redistribución de inversores post-RIA es poco común. Sin embargo, son comunes para los inversores anteriores al RIA”, especialmente para Inversores EB-5 nacidos en China quienes han tenido que soportar largas esperas para obtener números de visa, la reubicación puede seguir siendo necesaria durante muchos años”, afirma el abogado.
Ventajas y desventajas de la redistribución en EB-5
Divine destaca que esta práctica protege a los inversores EB-5. "La ventaja de la redistribución es que es necesario preservar la elegibilidad de inmigración de los inversionistas EB-5 cuando la [JCE] reembolsa el capital a la [NCE] antes de que el inversionista haya completado el período requerido para sostener la inversión EB-5".
El riesgo juega un papel crucial al reinvertir estos fondos, dice Divine. “Algunas redistribuciones son más riesgosas que otras, como ocurre con los proyectos iniciales EB-5. Puede ser difícil encontrar oportunidades de redespliegue y hacer arreglos para ello, dada la imprevisibilidad de (1) cuándo el capital estará disponible para la NCE, (2) cuántos inversionistas quieren participar en la redistribución, (3) cuánto tiempo llevará para que los diferentes inversores completen su período de sostenimiento, y (4) cuánto tiempo llevará el retorno del capital tras una redistribución exitosa. Esto tiende a dar como resultado redistribuciones que no tienen el tipo de liquidez y diversidad que los inversores normales que no son EB-5 tienden a preferir, y algunos inversores pueden tener que soportar más de una redistribución”, afirma.
Otra desventaja es que el capital está “inmovilizado por más tiempo y se corre el riesgo de perderlo en el negocio de redistribución”. Las personas que todavía quieren la tarjeta verde normalmente están dispuestas a soportar las desventajas para conservar las ventajas”, añade Divine.
La eficacia de la NCE a la hora de redistribuir el capital EB-5
El momento en que se produce la redistribución también es crucial para hacer las cosas bien. reinversiones del capital EB-5.
Christine Chen, directora de operaciones del operador de centros regionales CanAm Enterprises, dice que “para la redistribución de EB-5, existen grandes oportunidades en el actual entorno de tasas de interés. Hemos visto oportunidades muy atractivas en acuerdos sólidos con patrocinadores de primera clase que buscan capital listo y hemos podido ser selectivos a la hora de invertir el capital de redistribución de nuestros inversores. Tenemos más de $450 millones de capital reembolsado de EB-5 redistribuidos en casi dos docenas de acuerdos. Ha resultado en una cartera muy diversificada”.
Dado que la redistribución afecta principalmente a los inversores anteriores al RIA, Chen añade que el principal desafío es gestionar sus expectativas para mantener su elegibilidad para presentar solicitudes. “Asegurarnos de que obtengan sus aprobaciones I-829 es nuestra principal prioridad. Estos inversores han llegado tan lejos en el proceso EB-5, y sus inversiones han cumplido con el requisito de creación de empleo. Saben que los inversores post-RIA no necesitarán reubicarse, por lo que puede ser un desafío ayudarlos a mantener el rumbo. Estamos viendo que las fechas de prioridad avanzan y debemos asegurarnos de que se cumplan sus requisitos de redistribución cuando llegue el momento de presentar sus peticiones I-829”.
La eficacia de las reinversiones también depende de cómo la NCE gestiona las oportunidades que se les presentan. “Al igual que con las inversiones iniciales EB-5, algunas NCE han realizado trabajos significativamente mejores o peores en el manejo de la redistribución que otras”, dice Divine. “Lo ideal es que una NCE proporcione informes periódicos a los inversores sobre el momento de los rendimientos del capital de la JCE inicial y las perspectivas de redistribución. La NCE debería al menos ofrecer a los inversores la opción de recibir un retorno de su capital si han cumplido con el requisito de sostenimiento o ya no desean buscar beneficios de inmigración o participar en una redistribución”.
El abogado añade que, si bien una NCE podría desarrollar múltiples opciones de redistribución y ofrecer opciones, esto puede resultar un desafío. “Los acuerdos operativos de la NCE difieren sobre si y en qué medida la NCE debe (1) observar restricciones en el tipo de redistribución o (2) consultar a los inversores sobre la naturaleza de la redistribución. Algunos gerentes de NCE han sido irresponsables con sus obligaciones de redistribución y pueden enfrentar acciones coercitivas por parte de la SEC (que aparentemente tiene un grupo de trabajo centrado en irregularidades de redistribución) o demandas de inversionistas”, dice.
Redistribución en el futuro cercano y lo que los inversionistas EB-5 podrían esperar
Two Problemas dominantes de EB-5 en el próximo año Habrá más aclaraciones sobre el período de mantenimiento de dos años por parte del USCIS y la seguridad de los fondos redistribuidos.
“Las terribles consecuencias hacen que la interpretación del USCIS de términos complicados como 'buena fe' y 'cambio material' sea de vital importancia", explica Divine. “Afortunadamente, casi todos los proyectos EB-5 iniciales utilizarán y mantendrán el capital por más tiempo que el período de mantenimiento de dos años bajo el RIA, pero el hecho de que las NCE no utilicen todo el capital EB-5 según lo planeado y creen los empleos necesarios aún puede tener consecuencias tremendas. consecuencias adversas para todas las partes. Afortunadamente, la RIA también permite que el redespliegue se realice en cualquier lugar de los Estados Unidos (no necesariamente en la TEA original o en la jurisdicción del centro regional), y esa nueva política estatutaria, junto con algunas demandas, ha provocado que USCIS elimine las restricciones geográficas al redespliegue para Los inversores anteriores al RIA también”.
Hasta que el USCIS proporcione una orientación más clara sobre cómo abordar el lenguaje de sostenimiento y redespliegue en RIA, Chen dice que CanAm adoptará un enfoque conservador ante esta práctica. “Sabemos que hay mucha discusión dentro de la industria EB-5 sobre la interpretación que hace USCIS del lenguaje del período de sustentación en la RIA. Como siempre, CanAm adoptará un enfoque conservador hasta que USCIS presente una orientación clara y definitiva. En CanAm sabemos que el objetivo es la tarjeta verde”, insiste.
Chen añade que, si bien los inversores posteriores al RIA no tienen que reubicarse, “hay muchas cosas abiertas a la interpretación como para que adoptemos un enfoque agresivo sobre lo que es un período mínimo de sostenimiento. Para los inversores post-RIA, lo último que queremos es que el plazo de inversión original del EB-5 sea demasiado corto y que nuestros inversores tengan que redistribuirse durante seis meses o un año para cumplir con el período mínimo de mantenimiento”.
Divine proyecta que el próximo año “la mayoría de los problemas de redistribución involucrarán a inversores anteriores a la RIA. Las NCE seguirán debatiendo cuándo la JCE original devolverá el capital, cómo identificar y contratar empresas de redespliegue y cómo informar y obtener el consentimiento de los inversores EB-5 afectados. Grandes cuestiones implicarán el fracaso del proyecto original a la hora de gastar todo el capital adecuadamente o crear suficientes empleos y qué opciones tienen las NCE y los inversores para tratar de salvar los beneficios de inmigración de los inversores incluso si se puede perder parte o todo el capital. USCIS necesitará determinar si y cómo se aplicarán las nuevas disposiciones correctivas para los 'inversores de buena fe' a los inversores anteriores al RIA en relación con tales fracasos de los proyectos originales o con los errores de la NCE al realizar o rastrear la redistribución. La SEC [la Comisión de Bolsa y Valores] llevará a cabo acciones coercitivas contra algunos administradores de NCE. Se producirán litigios sobre todas estas cuestiones”.
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