El 30 de mayo de 2013, USCIS finalmente emitió la tan esperada Memorando final sobre la política de adjudicaciones EB-5. El Memorando Final de Política de Adjudicaciones EB-5 realiza cambios significativos y proporciona aclaraciones para el Programa EB-5. Éstos son algunos de los aspectos más destacados:
Enmiendas al Centro Regional
Uno de los cambios más significativos al programa del Centro Regional descrito en el nuevo memorando es la política de USCIS sobre la presentación de una solicitud de enmienda a un Centro Regional. El Formulario I-924 actual utilizado para las solicitudes de enmienda del Centro Regional proporciona una lista de enmiendas aceptables, que incluyen: cambios en la estructura o administración organizacional, proyectos de inversión de capital (incluidos cambios en el análisis económico y el plan de negocios subyacente utilizado para estimar la creación de empleos para empresas previamente oportunidades de inversión aprobadas), y la estructura organizacional, los instrumentos de inversión de capital o los memorandos de oferta de una empresa comercial afiliada. Sin embargo, la nueva guía de políticas establece que no se requieren enmiendas formales a la designación del Centro Regional cuando un Centro Regional cambia sus industrias de enfoque, sus límites geográficos, sus planes de negocios o sus metodologías económicas. Además, establece que un Centro Regional puede optar por realizar una enmienda si busca certeza de antemano de que dichos cambios serán permitidos por USCIS antes de que se adjudiquen en la etapa I-526, pero el Centro Regional no está obligado a hacerlo.
Por lo tanto, parece que un Centro Regional ya no necesita presentar solicitudes de enmienda para asumir proyectos fuera de sus designaciones industriales actuales o fuera de su alcance geográfico actual. En cambio, USCIS adjudicará estos cambios mientras adjudica las peticiones I-526 para los inversores extranjeros.
Área geográfica de un centro regional
El memorando describe por primera vez el estándar de USCIS para el área geográfica de un Centro Regional. Al revisar una solicitud de designación de Centro Regional en el Formulario I-924, USCIS revisará los límites geográficos propuestos de un nuevo Centro Regional y los considerará aceptables si el solicitante puede establecer mediante preponderancia de evidencia que la actividad económica propuesta promoverá el crecimiento económico. en el área propuesta. Según la experiencia de USCIS, la razonabilidad de los límites geográficos propuestos para el Centro Regional puede demostrarse mediante evidencia de que el área propuesta está contribuyendo significativamente a la cadena de suministro, así como a la mano de obra, de los proyectos propuestos. El economista del Centro Regional puede ayudar a cumplir con este estándar.
Aprobaciones de proyectos hipotéticos, reales o ejemplares
El memorando describe tres opciones para los proyectos del Centro Regional incluidos en una Solicitud I-924: un proyecto hipotético, un proyecto real y un proyecto ejemplar. Un “proyecto hipotético” se refiere a una propuesta de proyecto que no está respaldada por un Asunto de Ho plan de negocios compatible. Un “proyecto real” se refiere a una propuesta de proyecto específica que está respaldada por un Asunto de Ho plan de negocios compatible. El término "ejemplar" se refiere a un modelo de petición del Formulario I-526, presentado con una propuesta de proyecto real del Formulario I-924 que contiene copias de los documentos organizativos y transaccionales de la empresa comercial, que USCIS revisará para determinar si cumplen con los requisitos establecidos. Requisitos de elegibilidad para EB-5.
El memorando describe el beneficio de cada tipo de aplicación. Si los proyectos del Formulario I-924 son proyectos “hipotéticos”, las propuestas generales y las predicciones generales pueden ser suficientes para determinar que el Centro Regional propuesto probablemente promoverá el crecimiento económico, una mayor productividad regional, la creación de empleo y una mayor inversión de capital nacional. Por lo tanto, el plan de negocios no necesita cumplir con Asunto de Ho. Sin embargo, las determinaciones basadas en proyectos hipotéticos no recibirán deferencia y las peticiones del Formulario I-526 presentadas posteriormente recibirán una revisión de novo.
Según USCIS, las solicitudes del Formulario I-924 que se basan en proyectos reales pueden requerir más detalles que un proyecto hipotético. A las determinaciones basadas en proyectos reales se les otorgará deferencia a las presentaciones posteriores bajo el proyecto que involucren los mismos hechos y cuestiones materiales. Este es un cambio importante en los estándares de adjudicación. Anteriormente, USCIS solo otorgaba deferencia a la aprobación del Modelo I-526 y, en muchos casos, incluso un Modelo I-526 puede no recibir deferencia cuando los inversionistas extranjeros presentaron posteriormente peticiones del Formulario I-526. Este nuevo cambio debería conducir a una mayor previsibilidad en las adjudicaciones de las peticiones I-526 presentadas posteriormente.
En los casos en que los proyectos "reales" propuestos no contengan suficientes detalles verificables para que USCIS los considere "reales", los proyectos aún pueden aprobarse como proyectos hipotéticos si contienen las propuestas y predicciones generales requeridas. En los casos en que algunos proyectos sean aprobables como proyectos reales y otros no sean aprobables o solo sean aprobables como proyectos hipotéticos, el aviso de aprobación ahora contendrá una declaración que identifique qué proyectos han sido aprobados como proyectos reales y se les otorgará deferencia y aquellos proyectos que han sido aprobados. aprobados como proyectos hipotéticos pero no se les concederá deferencia.
Deferencia a decisiones previas
Uno de los cambios más importantes descritos en el memorando es la política del USCIS sobre la deferencia a decisiones anteriores. El memorando establece que USCIS no reexaminará las determinaciones tomadas anteriormente en el proceso EB-5 y se presumirá que las determinaciones anteriores se han decidido adecuadamente. Cuando USCIS haya concluido previamente que una metodología económica satisface el requisito de ser una “metodología razonable” para proyectar la creación futura de empleos aplicada a los hechos de un proyecto en particular, USCIS continuará brindando deferencia a esta determinación para todas las adjudicaciones relacionadas (Formulario I -526 presentadas por inversionistas extranjeros), siempre que la adjudicación relacionada esté directamente vinculada al proyecto específico para el cual se aprobó previamente la metodología económica. Por ejemplo, si USCIS aprueba un Formulario I-924 o un Formulario I-526 que presenta una Asunto de Ho plan de negocios compatible y una metodología económica específica, USCIS se remitirá a la conclusión de que la metodología fue razonable en adjudicaciones posteriores de los Formularios I-526 que presenten los mismos hechos y metodología relacionados. Sin embargo, USCIS seguirá realizando una revisión de novo de la fuente legal de fondos de cada posible inversionista inmigrante y otros criterios de elegibilidad individualizados. En ausencia de un cambio material en los hechos, fraude o tergiversación intencional, USCIS no debe volver a adjudicar determinaciones anteriores de USCIS que sean subjetivas, como si el plan de negocios es integral y creíble o si una metodología económica que estima la creación de empleos es razonable. Nuevamente, esto debería conducir a una mayor previsibilidad en las adjudicaciones de las peticiones I-526 e I-829.
El uso de cuentas de depósito en garantía EB-5
USCIS aclaró que el dinero de un inversionista puede mantenerse en custodia hasta que el inversionista haya obtenido el estatus de residente permanente legal condicional si la liberación inmediata e irrevocable de los fondos en custodia depende únicamente de la aprobación del Formulario I-526 del inversionista y la posterior emisión de visa y admisión a Estados Unidos como residente permanente condicional o, en el caso de ajuste de estatus, la aprobación del Formulario I-485 del inversionista.
USCIS aclaró además que el uso de cuentas de depósito en garantía extranjeras no está prohibido siempre y cuando la petición establezca que es más probable que la inversión de capital mínima calificada se transfiera a la nueva empresa comercial en los Estados Unidos una vez que el inversionista obtenga fondos legales condicionales. estatus de residente permanente. Es responsabilidad del inversionista demostrar que el dinero fue entregado a la nueva empresa comercial en la etapa I-829.
El uso del financiamiento puente en EB-5
La nueva guía de políticas brinda orientación definitiva sobre el uso del financiamiento puente en proyectos EB-5. La guía establece que el desarrollador o el director de la nueva empresa comercial, ya sea directamente o a través de una entidad creadora de empleo separada, puede utilizar financiamiento provisional, temporal o puente, en forma de deuda o capital, antes de recibir el EB- 5 mayúsculas. Si el proyecto comienza con base en el financiamiento provisional o puente antes de recibir el capital EB-5 y posteriormente lo reemplaza con capital EB-5, la nueva empresa comercial aún puede recibir crédito por la creación de empleo según las regulaciones.
La orientación de política establece además que, en general, la sustitución del financiamiento puente con capital de inversionista EB-5 debería haberse contemplado antes de adquirir el financiamiento original no EB-5. Sin embargo, incluso si el financiamiento EB-5 no se contemplara antes de adquirir el financiamiento temporal, siempre y cuando el financiamiento a reemplazar se contemplara como financiamiento temporal a corto plazo que sería reemplazado posteriormente, la infusión de financiamiento EB-5 aún podría dar lugar a la creación de nuevos puestos de trabajo y al crédito para ellos. Por ejemplo, el financiamiento no EB-5 originalmente contemplado para reemplazar el financiamiento temporal puede ya no estar disponible para la empresa comercial como resultado de cambios en la disponibilidad del financiamiento tradicional. La guía establece que no se debe impedir que los desarrolladores utilicen capital EB-5 como fuente alternativa para reemplazar el financiamiento temporal simplemente porque no se contempló antes de obtener el puente o el financiamiento temporal.
Designaciones de TÉ
El memorando aclara que USCIS difiere a las determinaciones estatales de los límites apropiados de una subdivisión geográfica o política que constituye el área de empleo objetivo. Sin embargo, para todas las designaciones TEA, USCIS aún debe garantizar el cumplimiento del requisito legal de que el área propuesta designada por el estado tenga de hecho una tasa de desempleo de al menos el 150 por ciento de la tasa promedio nacional. Para este propósito, USCIS revisará las determinaciones estatales de la tasa de desempleo y, al hacerlo, USCIS puede evaluar el método o métodos mediante los cuales la autoridad estatal obtuvo las estadísticas de desempleo. Las fuentes de datos aceptables para calcular el desempleo incluyen datos de la Oficina del Censo de EE. UU. (incluidos datos de la Encuesta sobre la Comunidad Estadounidense) y datos de la Oficina de Estadísticas Laborales (incluidos datos de las Estadísticas de Desempleo del Área Local).
En capital de riesgo
USCIS ha proporcionado orientación adicional sobre el requisito de "en riesgo". Específicamente, si al inversionista se le garantiza individualmente el derecho a la propiedad o uso eventual de un activo particular en consideración de la contribución de capital del inversionista a la nueva empresa comercial, como una casa (u otro interés inmobiliario) o un artículo de propiedad personal, el valor presente esperado de la propiedad garantizada o el uso de dicho activo no cuenta para el monto total de la contribución de capital del inversionista para determinar cuánto dinero realmente se puso en riesgo.
Reestructuración o reorganización de una empresa
El memorando confirma que una “nueva” empresa comercial es aquella que se creó después del 29 de noviembre de 1990. Además, en el Programa EB-5 una “nueva” empresa comercial también significa una empresa comercial que se estableció antes del 29 de noviembre de 1990 si la empresa será reestructurada o reorganizada mediante la inversión de capital del inversor inmigrante. Por primera vez, el memorando da algunos ejemplos de “reestructuración o reorganización” de la empresa, como un plan que convierte un restaurante en un club nocturno, o un plan que añade una producción agrícola sustancial a una granja ganadera existente. Por lo tanto, parece que USCIS quiere que la empresa se remodele completamente para convertirla en un nuevo tipo de negocio o que se agregue una parte comercial sustancialmente nueva a la empresa.
Creación de empleo en la etapa I-829
La nueva guía de políticas también analiza la creación de empleos en la etapa I-829. El memorando establece que no es necesario que todos los objetivos de inversión de capital y creación de empleo se hayan alcanzado plenamente antes de que se eliminen las condiciones sobre el estatus del inversor inmigrante. Más bien, las regulaciones exigen la presentación de pruebas documentales que establezcan que lo más probable es que el inversionista cumpla “sustancialmente” con los requisitos de capital y que los empleos se crearán “dentro de un tiempo razonable”. El memorando establece que el requisito de “dentro de un tiempo razonable” permite cierto grado de flexibilidad para tener en cuenta las realidades y la imprevisibilidad de iniciar una empresa comercial, pero no es una asignación indefinida. Los empleos que se proyecta crear más allá de ese horizonte temporal generalmente no se considerarán creados dentro de un tiempo razonable, a menos que se den circunstancias extremas, como fuerza mayor, son presentados. Por lo tanto, tras una lectura minuciosa del nuevo memorando, parece que USCIS limitará los argumentos de "tiempo razonable" a demoras que estaban fuera del control del inversor y bajo "circunstancias extremas".
Cambio material
El memorando de política final EB-5 adopta una visión liberal sobre el “cambio material para los inversores”, lo cual es un muy buen avance. Para inversores que no han obtenido el estatus de residente permanente legal condicional, Si el peticionario afirma su elegibilidad bajo un conjunto de hechos sustancialmente diferentes que no existían cuando se presentó la petición pero que existen en el momento de la adjudicación, debe presentar una nueva petición del Formulario I-526. De manera similar, si, después de la aprobación de una petición del Formulario I-526 pero antes de que un inversionista extranjero haya sido admitido en los Estados Unidos o haya ajustado su estatus de conformidad con esa petición, hay cambios materiales en el plan de negocios mediante el cual el extranjero pretende Para cumplir con los requisitos EB-5, el inversionista extranjero necesitaría presentar una nueva petición del Formulario I-526.
Históricamente, USCIS requería una conexión directa entre el plan de negocios que el inversionista proporciona con el Formulario I-526 y la posterior eliminación de condiciones. USCIS no aprobaría una petición del Formulario I-829 si el inversionista hubiera realizado una inversión y creado empleos en los Estados Unidos si los empleos no se crearon de acuerdo con el plan presentado en el Formulario I-526. El memorando establece que para brindar flexibilidad para satisfacer las realidades del mundo empresarial, USCIS permitirá que un extranjero que haya sido admitido en los Estados Unidos de forma condicional elimine esas condiciones cuando las circunstancias hayan cambiado. Un inversionista individual puede, en el momento prescrito, proceder con su petición del Formulario I-829 para eliminar condiciones y presentar evidencia documental que demuestre que, independientemente del plan de negocios contenido en el Formulario I-526, los requisitos para la eliminación de condiciones se han cumplido. quedado satisfecho. De conformidad con esta política, USCIS ya no negará peticiones para eliminar condiciones únicamente por no cumplir con el plan contenido en el Formulario I-526 o buscar oportunidades comerciales dentro de una categoría industrial previamente aprobada para el Centro Regional.
La guía de políticas describe que un peticionario siempre debe poder demostrar (1) que los fondos requeridos fueron puestos "en riesgo" durante el período de residencia del peticionario en los Estados Unidos, y (2) que la cantidad requerida de capital se hizo disponible para la empresa o empresas más estrechamente responsables de crear el empleo; (3) que esta inversión “de riesgo” fue “sostenida durante” el período de residencia del solicitante en los Estados Unidos; y (4) que el inversionista creó (o mantuvo, si corresponde), o se puede esperar que cree dentro de un período de tiempo razonable, el número requerido de empleos.
Según el memorando, USCIS desarrollará un mecanismo para que el Centro Regional o el inversionista inmigrante notifique a USCIS cuando sea necesario comunicar cambios materiales sustanciales.
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