La autopista EB-5: riesgos y recompensas en las carreras para adquirir el estatus de centro regional
Hoy en día, más desarrolladores de negocios están interesados en Visa de inversionista EB-5, que los medios de comunicación han informado que podría ser un medio menos costoso de obtener capital financiero para empresas comerciales. Una carrera para obtener capital EB-5 está en marcha y muchos competidores buscan recompensas, pero no comprenden plenamente los riesgos inherentes. Hay algunas opciones diferentes para que las empresas ingresen al campo EB-5, como ofrecer inversiones mancomunadas directas no pertenecientes al Centro Regional; celebrar un acuerdo general de licencia con un Centro Regional existente; o formando un nuevo Centro Regional. Este artículo está escrito para describir los riesgos y recompensas para quienes buscan reclamar el título tan deseado como Centro Regional EB-5 comprando uno existente.
Creado hace más de 20 años, el Programa Piloto de Inversionistas Inmigrantes, también conocido como Programa del Centro Regional EB-5, ha comenzado recientemente a experimentar un crecimiento exponencial en el número de empresas comerciales aprobadas para actuar como "Centro Regional" por la Ciudadanía de los EE.UU. y Servicios de Inmigración (USCIS).[ 2 ] El próximo año, esa cifra puede volver a aumentar en cantidades inesperadas.[ 3 ] Quizás, como resultado de esta demanda, sólo en los últimos años la forma en que USCIS ha regulado los Centros Regionales EB-5 en el mercado EB-5 se ha transformado drásticamente. Para darle más formalidad al proceso, en agosto de 2010, USCIS introdujo un nuevo proceso de solicitud que requiere un nuevo conjunto de formularios llamado I-924 y la I-924A. Cada formulario debe usarse para solicitar la designación inicial de un Centro Regional EB-5 y para que los Centros Regionales aprobados lo utilicen cada año calendario para informar su actividad comercial a USCIS. Con fuerza de ley, el proceso de solicitud ha aumentado muchos de los objetivos inicialmente establecidos por el Programa Piloto aprobado como ley en 1992, así como también ha introducido nuevas reglas que no están especificadas en los reglamentos debidamente promulgados. Por ejemplo, el nuevo proceso de solicitud exigía que cada solicitud de designación indicara específicamente los códigos del Sistema de Clasificación Industrial de América del Norte (SCIAN) que sean relevantes para los proyectos deseados. Este no era el caso antes, ni estaba incluido en la ley o los reglamentos, y muchos Centros Regionales pudieron obtener designaciones sin una designación de código NAICS específica. Muchos Centros Regionales siguen existiendo y funcionando sin tener un NAICS formal. Además, muchos Centros Regionales tienen un amplio alcance geográfico, y algunos abarcan estados enteros. Hoy en día, al presentar el Formulario I-924, USCIS limita los Centros Regionales a ámbitos geográficos que tienen un nexo con los proyectos específicos de creación de empleo planificados y los impactos económicos regionales. Por lo tanto, cada uno de estos factores mencionados anteriormente es fundamental al considerar la compra de un centro regional existente, especialmente uno que fue designado antes de 2010. ¿La compra de un Centro Regional existente sin ningún código NAICS atribuido causará algún problema previsible? ¿Qué pasa si los nuevos proyectos planificados ocurren en regiones de un estado que no se acerca a ninguno de los proyectos del propietario anterior del Centro Regional?
Las barreras en el camino para buscar una nueva designación de Centro Regional EB-5 se ven empañadas por la largos retrasos en el procesamiento adjudicaciones EB-5 actualmente en curso, así como por la reubicación planificada de la Oficina del Programa EB-5 de USCIS de California a Washington, DC. Durante los últimos años, el tiempo de procesamiento de adjudicaciones para aprobar nuevos Centros Regionales EB-5 ha aumentado drásticamente. En octubre de 2010, el USCIS informaba que los tiempos de procesamiento para designar nuevos Centros Regionales eran de 5 meses y para modificar los Centros Regionales existentes era de 1 mes.[ 4 ] Hoy en día, los tiempos de procesamiento se estiman en 9 meses para las solicitudes iniciales I-924 y 10 meses para enmiendas a los Centros Regionales existentes.[ 5 ] Sin embargo, muchos Centros Regionales EB-5 y solicitantes pendientes le dirán que el proceso puede llevar más de un año. Por lo tanto, es extremadamente crítico que las empresas comerciales que buscan depender del capital del programa EB-5 para nuevos proyectos, que están incluidos en una solicitud de designación como nuevo Centro Regional o sujetos a una enmienda de USCIS, consideren seriamente el efecto actual. Los tiempos de procesamiento estimados pueden tener en sus planes para obtener capital EB-5. Como tal, es esta preocupación principal la razón por la que muchas empresas que son nuevas en el ámbito EB-5 pueden considerar adquirir o comprar un Centro Regional EB-5 existente para acelerar su capacidad de recaudar fondos. Si el propietario de un negocio tiene un proyecto que está listo para iniciar operaciones o construcción, ¿por qué esperar más de un año si puede? comenzar a recaudar capital EB-5 ¿mañana?
Los Centros Regionales están limitados tanto en su alcance geográfico como industrial, según lo determina USCIS en una carta de aprobación de designación. Poder evitar tener que buscar una nueva designación de Centro Regional o una enmienda por parte de USCIS es una opción muy atractiva. Controlar su propio Centro Regional para su propio proyecto planificado puede reducir los costos de celebrar un acuerdo de licencia con un Centro Regional.[ 6 ] Pero hay otras razones por las que podría estar plagado de dificultades. Los puntos a considerar son que muchos Centros Regionales más antiguos fueron aprobados ampliamente para áreas geográficas y sectores industriales sin tener que someterse a los estrictos requisitos actuales de presentar información específica y verificable para sus proyectos. Estos Centros Regionales más antiguos, debidamente aprobados en años pasados por USCIS y el antiguo Servicio de Inmigración y Naturalización (INS), ahora saben cómo los cambios recientes al programa del Centro Regional EB-5 pueden afectarlos o si USCIS implementará una nueva política. Algunos Centros Regionales deben interpretar la correspondencia escrita no vinculante entre sus empresas y el USCIS. Los Centros Regionales que hoy están designados con códigos industriales NAICS específicos se dividen entre los Centros Regionales de hace apenas unos años, a los que no se les exigía utilizar códigos industriales NAICS. Actualmente es una tierra de ricos y pobres. Algunos proyectos reales no han requerido la aprobación previa de USCIS. Sin embargo, a otros, nuevos en el mercado EB-5, se les recomienda buscar dicha aprobación previa por parte de USCIS mediante la presentación de una enmienda I-924 o I-924, junto con una solicitud de decisión sobre una petición I-526 ejemplar. que cumplirá plenamente con la ley, la política y las decisiones judiciales precedentes de EB-5. Si buscan comprar un Centro Regional existente, los nuevos propietarios deben tener cuidado al evaluar si sus proyectos planificados recibirán un mayor escrutinio por parte de USCIS.
En términos legales generales, la compra de un negocio existente y en funcionamiento puede conllevar una serie de responsabilidades y obligaciones para el comprador. Comprar o incorporar un negocio en funcionamiento, o formar una nueva entidad comercial y adquirir los activos de un negocio, puede no significar que la nueva empresa pueda escapar de todos los pasivos preexistentes. En comparación, aquellos que buscan comprar un Centro Regional existente, que es una entidad corporativa que puede adoptar varias formas diferentes autorizadas por el gobierno estatal (por ejemplo, corporaciones, compañías de responsabilidad limitada o LLC, u otros tipos de sociedades), deben consultar con un abogado calificado en derecho comercial y derecho de valores de EE. UU. con licencia en el estado en el que comprarán la empresa. Dentro de cada Centro Regional, las ofertas de valores estadounidenses (que normalmente buscan una exención del registro de la SEC y/o del Registro Estatal Blue Sky) se realizan, comercializan y venden a inversionistas extranjeros y, por lo tanto, el Centro Regional o el propietario del proyecto puede ser un emisor según las reglas de la SEC. .[ 7 ] Desde el punto de vista de la inmigración, también existen una serie de riesgos y responsabilidades, así como recompensas, que pueden derivarse de la compra de un Centro Regional EB-5 existente, incluso si ciertas obligaciones comerciales no se transfieren a un nivel corporativo, transaccional o base de la ley de valores. Por ejemplo, muchos Centros Regionales EB-5 actuarán como socios generales de sociedades limitadas que reciben intereses de capital o otorgan préstamos a proyectos EB-5, cada uno de los cuales puede tardar cinco años o más en distribuir y devolver completamente el capital (si está disponible). ) a inversores extranjeros EB-5. Incluso si los propietarios anteriores de un Centro Regional no fueran el socio general (o administrador en el contexto de la LLC), los nuevos compradores aún pueden tener varias responsabilidades de inmigración porque los propietarios anteriores otorgaron licencias de la designación USCIS del Centro Regional a empresas no afiliadas. Además, la liquidación de cualquier proyecto del Centro Regional EB-5 puede volverse complicada porque no pueden devolver la contribución de capital de un inversionista hasta que hayan transcurrido un mínimo de 5 años, o al menos hasta que se elimine la residencia condicional del inversionista extranjero. Por lo tanto, si alguien desea comprar un Centro Regional EB-5 existente, es posible que deba asumir el papel (o una responsabilidad comparable) como socio general de cualquier proyecto EB-5 en curso. Por lo tanto, al asumir una función de gestión en la supervisión de cualquier proyecto EB-5 preexistente, se recomendará a los nuevos propietarios de un Centro Regional que participen en una contabilidad auditada, una revisión comercial y una revisión de las prácticas de marketing anteriores para evaluar elementos, como pasivos corrientes, cuentas por cobrar y posibles violaciones de valores de EE. UU., que pueden afectar la capacidad del Centro Regional para recaudar más capital.
En un mundo perfecto, incluso si desde un punto de vista financiero o corporativo el nuevo propietario del Centro Regional no mantiene responsabilidad financiera por las deudas, responsabilidades legales y riesgos financieros de los propietarios anteriores de su centro, todavía existen riesgos de inmigración basados en la conducta pasada. de propietarios anteriores. El USCIS impone estrictos requisitos de presentación de informes a través de su informe anual obligatorio I-924A, que debe presentarse antes del final de cada año calendario. El Formulario I-924A es una nueva creación, desarrollada por USCIS en 2010 como un medio para brindar más supervisión al programa. Según lo dispuesto por USCIS en sus instrucciones al formulario[ 8 ], “No presentar a tiempo […] para cada año fiscal en el cual el Centro Regional ha sido designado para participar en el Programa [EB-5] resultará en la emisión de una intención de terminar la participación del Centro Regional […] lo que en última instancia puede resultar en la terminación de la aprobación y designación del Centro Regional”. (Énfasis agregado.) Las instrucciones continúan estipulando que USCIS puede cancelar un Centro Regional existente si determina que el centro ya no cumple con el propósito del programa EB-5, es decir, “promover el crecimiento económico […] mejorar la productividad regional, creación de empleo y aumento de la inversión de capital nacional”. Según lo dispuesto por USCIS, puede exigir que los Centros Regionales informen sobre su cumplimiento de la ley y las políticas EB-5 de forma acumulativa […] cubriendo una sucesión de ejercicios fiscales […][ 9 ] (Énfasis agregado.) Esto significa que los nuevos propietarios de un Centro Regional deberán asegurarse de que cualquier empresa comercial asociada con su centro sea un “vehículo de inversión en otras entidades comerciales que hayan creado o mantendrán empleos para propósitos EB-5”. Ser capaz de identificar y documentar la creación o el mantenimiento de empleos directos/indirectos relacionados con cada negocio creador de empleos EB-5, así como a cuántos inversionistas se les han aprobado, denegado o revocado visas EB-5.[10] USCIS puede incluso solicitar registros originales, por lo que los propietarios anteriores de un Centro Regional deben proporcionárselos al comprador. Los posibles compradores de un Centro Regional deben tener acceso a todos estos materiales antes de completar la venta, lo que incluye prueba de los empleos directos creados, los gastos pagados por el proyecto EB-5 del centro y otros aspectos definidos en el EB anterior. -5 presentaciones. Además, si un Centro Regional ha estado inactivo durante demasiado tiempo, podría ser posible que USCIS revoque una designación porque el Centro Regional ya no cumple con el objetivo del Programa de Centro Regional EB-5 al causar un impacto económico regional según lo definido por ley.
En conclusión, comprar un Centro Regional EB-5 existente es complejo. Las cláusulas de indemnización pueden no ser la mejor protección. Hoy en día, los Centros Regionales EB-5 están involucrados en transacciones de riesgo que involucran no sólo consecuencias graves para la inmigración, sino también otras áreas de la ley federal, la ley estatal, negocios, finanzas y asuntos de valores estadounidenses. Además de tener un Abogado de inmigración EB-5 Para realizar una revisión de la empresa, será necesario un abogado de transacciones corporativas y de valores. Para los Centros Regionales que están inactivos o que nunca han tenido actividad, los riesgos pueden ser bajos (si USCIS no revoca sus designaciones antes de la presentación de futuros proyectos de inversionistas), y las recompensas serán grandes si los nuevos proyectos pueden acelerarse Cada vez se retrasa más el tiempo de tramitación de nuevos centros y modificaciones. Sin embargo, el nivel adicional de cumplimiento continuo (quizás años de) con respecto a las obligaciones EB-5 preexistentes relacionadas con los propietarios anteriores del Centro Regional puede hacer que sea mejor intentar buscar una nueva designación con USCIS. Hasta que haya más orientación de USCIS o jurisprudencia disponible, la adquisición de un Centro Regional existente implicará una consideración cuidadosa.
[1] Véase http://www.harrislawpa.com/attorney-profile.
[2] Ver Estadísticas EB-5 de USCIS, publicadas el 23 de julio de 2012 en www.uscis.gov (disponible en http://goo.gl/pZB8a). En 11 había 2007 centros regionales; en cambio, hoy existen 292. Véase http://www.uscis.gov/eb-5centers.
[3] Ídem. Según el número de recibos desde 2010, puede haber un estimado de 219 solicitudes de Centros Regionales para designación inicial o enmiendas que no han recibido una decisión final. Aunque es posible que algunas hayan sido retiradas, las estadísticas muestran que puede haber un número significativo de solicitudes pendientes en el trámite de USCIS. Desde 2010, ha habido 593 recibos del Formulario I-924; 231 aprobaciones; 143 negaciones; y lo que parece ser 219 está en juego.
[4] Véanse las Notas de la reunión de partes interesadas de USCIS, publicadas por www.uscis.gov (disponibles en http://goo.gl/V1NVI).
[5] Véase www.uscis.gov (disponible en http://goo.gl/8yiGr), consultado por última vez el 1 de mayo de 2013.
[6] Si un Centro Regional ha sido aprobado con la(s) industria(s) necesaria(s) y el área geográfica donde se ubicará un proyecto, otorgar una licencia o “alquilar” un Centro Regional puede implicar una combinación de lo siguiente: (1) pagar una tarifa de inscripción registrarse como proyecto autorizado de un Centro Regional existente; (2) pagar una parte de los gastos administrativos, cuota de suscripción o sindicación recibidos de cada inversor; y (3) pagar un porcentaje del monto total del capital EB-5 recaudado a través del Centro Regional.
[7] Para obtener más orientación, se recomienda encarecidamente que consulte a un abogado calificado en derecho de valores de EE. UU. con experiencia en asuntos EB-5 antes de considerar la compra de un Centro Regional EB-5.
[8] Véase http://www.uscis.gov/i-924a, consultado por última vez el 1 de mayo de 2013.
[9] Véase www.uscis.gov (disponible en http://goo.gl/ZgNmr), publicado el 6 de diciembre de 2011.
[10] Véase el Formulario I-924, http://www.uscis.gov/i-924, consultado por última vez el 1 de mayo de 2013.
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