Por Zacarías Rodríguez
Una explicación razonable
Escribiendo un Business Plan y seguir un plan de negocio son dos cosas muy diferentes. Cumplir los plazos no siempre es tan fácil como se presenta en un plan de negocios. Las empresas y los centros regionales involucrados en el programa de visas de inversionista inmigrante EB-5 lo saben muy bien. Tener cada acción bajo el escrutinio de los Servicios de Inmigración y Ciudadanía de los Estados Unidos (USCIS), así como la presión de los desarrolladores e inversionistas, aumenta la complejidad de la situación.
¿Qué pasa si hay retrasos en el proyecto fuera del control de los desarrolladores? ¿Y qué significa eso en términos de Requisitos de creación de empleo EB-5? USCIS publicó un memorando de política el 14 de febrero de 2013, en un esfuerzo por aclarar ciertas políticas de adjudicación de EB-5. Entre las cuestiones planteadas en este memorando, USCIS abordó ciertos asuntos relacionados con la Petición I-829.
El propósito de la petición I-829 es que un residente permanente condicional que obtuvo dicho estatus a través de una inversión pueda eliminar las condiciones en su residencia. Cada inversionista EB-5 se convierte en un “residente permanente condicional” tras la aprobación de su petición I-526.
Para eliminar las condiciones o aprobar una petición I-829, se deben presentar ciertas pruebas junto con el 8 CFR § 216.6. Las dos cosas más relevantes que debe probar esta evidencia son:
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“…que el inversionista inmigrante invirtió o estuvo activamente en el proceso de invertir el capital requerido y sostuvo esta acción durante todo el período de residencia del inversionista inmigrante en los Estados Unidos. El inversionista inmigrante puede demostrar esto si, de buena fe, ha cumplido sustancialmente con el requisito de inversión de capital y ha mantenido continuamente su inversión de capital durante los dos años de residencia condicional”.
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“…que la empresa comercial [en la que el ciudadano extranjero invirtió] creó o se puede esperar que cree, dentro de un tiempo razonable, diez trabajos de tiempo completo para empleados calificados”.
Con esta información, USCIS determina si aprueba, rechaza o solicita más pruebas en una petición I-829. A medida que los Centros Regionales presentan estas peticiones I-829, me viene a la mente una pregunta: ¿qué significa exactamente “dentro de un tiempo razonable” en el memorando del 2 de febrero?
USCIS ofrece una explicación complicada de esta frase, que causa confusión, más que alivio. A medida que uno lee el memorando, la explicación de la frase comienza citando el lenguaje original de las regulaciones del Programa EB-5, que dicen que la creación de empleo debe ocurrir dentro de los dos años posteriores a la presentación del Formulario I-526. Sin embargo, USCIS continúa reconociendo que circunstancias atenuantes dentro del desarrollo de un nuevo negocio pueden impedir la creación de empleos dentro de dos años. Por lo tanto, “los empleos que se crearán dentro de un año del segundo aniversario de la aprobación del Formulario I-526 normalmente se considerarán creados dentro de un período de tiempo razonable”.
Ahora, la Visa de inversionista inmigrante EB-5 La comunidad tiene una base de tres años a partir de la cual trabajar, teniendo en cuenta que, independientemente de lo que digan las regulaciones, USCIS tiene derecho a tomar cualquier determinación que considere adecuada, basándose en la “totalidad de las circunstancias”. Entonces, ¿podrían ser aceptables tres años y medio? ¿Cuatro años? ¿Tres años desde el inicio de la construcción?
Como dice este memorando de orientación, parece que USCIS reconoce la volatilidad de un nuevo negocio y trata de dar cuenta de ello con un marco de tiempo más flexible para la creación de empleo. Sin embargo, USCIS deja en claro que tiene el derecho, según la ley, de aprobar, rechazar o solicitar evidencia adicional sobre la justificación de un período de tiempo particular para la creación de empleo. Además, USCIS considera tres años como un “plazo razonable”, siempre que las circunstancias lo justifiquen.
Esta aclaración es necesaria y útil, pero en conjunto falta. En lugar de aclarar el significado de “plazo razonable”, USCIS ha determinado que tres años pueden ser razonables o no, pero que realmente depende de la totalidad de las circunstancias. Y en última instancia, como siempre, corresponde a USCIS decidir, dejando a los Centros Regionales y a los inversionistas con poco o ningún estándar objetivo y predecible.
El memorando del 2 de febrero ha dejado a los Centros Regionales preguntándose qué es exactamente “dentro de un tiempo razonable” y si su situación justifica un plazo más largo para la creación de empleo. Si bien USCIS no puede proponer una guía exacta para cada situación, todavía queda trabajo por hacer con respecto al significado de esta frase. Algunas instrucciones útiles podrían incluir:
- Desarrollar qué circunstancias justifican y qué no justifican un plazo más largo para la creación de empleo
- Proporcionar ejemplos de proyectos EB-5 que pueden justificar plazos de creación de empleo más largos, posiblemente desglosados por industria, geografía o estructura financiera.
- Explicar formas de evitar tener que ampliar los plazos de creación de empleo
Al brindar una explicación más detallada de la frase, USCIS no solo estaría ayudando a los Centros Regionales, inversionistas, firmas de abogados y empresas que están preparando estos planes de negocios y peticiones I-829, sino que también podría acelerar el proceso de adjudicación EB-5. Por lo tanto, más Centros Regionales sabrán lo que espera USCIS, lo que les ayudará a preparar mejor la documentación y establecer hitos razonables para el proyecto.
Mientras la comunidad EB-5 espera esta orientación adicional, los Centros Regionales deben ceñirse a la línea de base de dos años determinada en el inicio del programa EB-5. Y si comienzan a surgir preguntas o problemas relacionados con la creación de empleos, los Centros Regionales deben comunicarse con USCIS para solicitar más aclaraciones. Es de esperar que a medida que más Centros Regionales presionen para obtener una aclaración, USCIS pueda brindar una explicación que sea razonable y útil.
