By Genna Garver
Si asesorar a los inversores EB-5o patrocinar un programa de inversión EB-5, la respuesta puede ser "¡sí!" Las personas que entran dentro de la definición de asesor de inversiones generalmente deben registrarse ante la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. ("SEC") (o las autoridades de valores estatales correspondientes) en el formulario ADV y cumplir con las disposiciones de la Ley de Asesores, a menos que se solicite una exención del registro. disponible. Incluso si está disponible una exclusión de la definición o una exención del registro, se siguen aplicando las disposiciones antifraude de la Ley de Asesores, las leyes estatales de valores y las obligaciones fiduciarias del derecho consuetudinario. Para algunos asesores exentos, también se aplican ciertas disposiciones de la Ley de Asesores, así como ciertas obligaciones de presentación.
¿Qué es un asesor de inversiones?
Generalmente, podemos esperar que las acciones o intereses en una entidad que opera en un programa EB-5 sean valores. Por lo tanto, las personas que brindan asesoramiento sobre estos valores pueden esperar ser tratadas como asesores de inversiones. Como ocurre con todas las leyes de valores de EE. UU., la Ley de Asesores regula las actividades que involucran “valores”, un término definido e interpretado de manera muy amplia por la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. (“SEC”) e incluye acciones de una corporación, ciertas instrumentos de deuda, así como participaciones en sociedades de inversión privada de responsabilidad limitada y sociedades en comandita.
¿Es usted un asesor de inversiones?
Recientemente, el personal de la SEC presentó al USCIS sus puntos de vista sobre la aplicación de las leyes federales de valores de EE. UU., incluida la Ley de Asesores, al programa EB-5, destacando la Ley de Asesores. pueden Aplicar en Transacciones EB-5 dependiendo de cómo estén estructurados. Generalmente, hay dos tipos de situaciones en las que el asesoramiento de inversión puede estar involucrado en el contexto EB-5.
En términos generales, si una persona recibe una compensación especial por brindar asesoramiento sobre inversiones, es probable que sea un asesor de inversiones y debe registrarse en la SEC (o la autoridad estatal de valores correspondiente), a menos que haya una exención disponible.
En primer lugar, un inversor potencial puede contratar a un asesor para localizar y seleccionar un inversor adecuado. Oportunidad de inversión EB-5. La Ley de Asesores establece ciertas excepciones limitadas a la definición de asesor de inversiones en este contexto. Por ejemplo, existe una excepción para los corredores que brindan asesoramiento de inversión incidental a su actividad de corretaje, siempre que no reciban una compensación especial por dicho asesoramiento incidental. Si una persona recibe una compensación por encontrar oportunidades EB-5 para inversores y dicha persona no es un corredor de valores, esa exención no estará disponible. También existe una excepción similar para abogados, contadores y profesores—siempre que el asesoramiento en materia de inversiones prestado sea incidental a su profesión.
Si un patrocinador de un fondo analiza las ventajas y desventajas de invertir en el fondo para un inversionista en particular a la luz de sus objetivos de inversión individuales y recibe una compensación por sus servicios, se podría considerar que el patrocinador del fondo actúa como asesor de inversiones de ese inversionista.
El segundo tipo de situación que puede involucrar asesoramiento de inversión en el contexto EB-5 es cuando los inversionistas EB-5 invierten a través de un vehículo de inversión mancomunado, comúnmente conocido como fondo, que luego realiza y mantiene inversiones en la compañía del proyecto EB-5 subyacente. . Se puede considerar que el operador del fondo, generalmente un administrador de una sociedad de responsabilidad limitada o un socio general de una sociedad limitada, brinda asesoramiento de inversión al fondo con respecto a sus inversiones en la empresa del proyecto subyacente. Tenga en cuenta que, aunque técnicamente el fondo es el cliente asesor según la Ley de Asesores, las disposiciones antifraude de la Ley de Asesores se extienden a los inversores del fondo. Además, si un patrocinador del fondo analiza las ventajas y desventajas de invertir en el fondo para un inversionista en particular a la luz de sus objetivos de inversión individuales, se podría considerar que el patrocinador del fondo actúa como asesor de inversiones de ese inversionista. Por supuesto, incluso cuando se brinda asesoramiento sobre inversiones, debe haber una compensación para que una persona entre dentro de la definición de asesor de inversiones. La compensación se define e interpreta ampliamente para incluir cualquier beneficio económico directo o indirecto, ya sea en forma de honorarios de asesoramiento o algún otro honorario relacionado con el total de los servicios prestados, una comisión, algún beneficio comercial de valor para el asesor, o alguna combinación de los mismos. . Incluso si el pago cubre únicamente el costo de los servicios prestados, el elemento de compensación puede satisfacerse.
Registrarse como asesor de inversiones
Si una persona se considera asesor de inversiones, será necesario registrarse ante el SEG o el estado de origen de la persona a menos que esté disponible una exención de registro. La jurisdicción sobre la regulación de los asesores generalmente se divide entre la SEC y los estados en función de una variedad de umbrales de activos administrados. En el contexto de los fondos, los activos se calculan sobre la base de los activos brutos del fondo más los compromisos de capital no exigidos. Generalmente, un asesor que no pertenece a fondos con activos inferiores a 25 millones de dólares está regulado por reguladores estatales. Entre 25 y 100 millones de dólares, la jurisdicción generalmente se deja en manos del estado si éste exige que el asesor se registre y esté sujeto a examen; de lo contrario, el asesor estaría sujeto al registro de la SEC a menos que esté exento. Por encima de 100 millones de dólares, la jurisdicción generalmente se deja a la SEC a menos que el asesor esté exento del registro de la SEC, en cuyo caso el asesor estaría sujeto al registro estatal, a menos que esté exento. Tanto los reguladores federales como los estatales tienen autoridad para regular con fines antifraude.
Para registrarse ante la SEC, el asesor generalmente debe presentar electrónicamente una solicitud en el formulario ADV, que debe actualizarse anualmente y ante cambios importantes. Para los registros de la SEC, el asesor debe desarrollar, adoptar e implementar un programa de cumplimiento de la Ley de Asesores una vez que el registro del asesor sea efectivo. Este programa generalmente consiste en
- Designar un director de cumplimiento que tenga conocimiento y experiencia en la Ley de Asesores,
- Adoptar políticas y procedimientos de cumplimiento escritos diseñados para prevenir y detectar violaciones de la Ley de Asesores que se adapten al negocio del asesor, y
- Adoptar un código de ética que debe establecer los estándares de conducta empresarial del asesor y debe abordar la negociación de valores personales por parte de empleados con acceso a la información del cliente.
El asesor también debe mantener los libros y registros requeridos por la sección 204 (a) y la regla 204-2 de la Ley de Asesores, sujetos a un examen tanto periódico como especial por parte de la SEC (que puede realizarse de forma anunciada o no). El asesor también tiene restringido:
- Recibir una compensación basada en el desempeño de cualquier persona que no sea un “cliente calificado” (generalmente definido como un inversionista (a) que tiene al menos $1 millón en activos bajo administración con el asesor, (b) con un patrimonio neto o activos netos superiores a $2 millones o (c) es un "comprador calificado" (como se define en la Ley de Sociedades de Inversión de 1940, según enmendada)), y
- Celebrar ciertos acuerdos de solicitud de efectivo con terceros que encuentren clientes asesores.
exenciones
En cuanto a las exenciones del registro en la SEC, generalmente la única exención que se aplica en el contexto del fondo EB-5 es la llamada exención de “Asesor de fondos privados” según la sección 203(m) de la Ley de Asesores, que está disponible para asesores que asesoran únicamente a fondos privados. si el asesor tiene activos totales bajo gestión inferiores a 150 millones de dólares. Un fondo privado se define como un fondo que califica para una excepción del registro como “compañía de inversión” según la sección 3(c)(1) o 3(c)(7) de la Ley de Compañías de Inversión de 1940, según enmendada. Si un fondo EB-5 se basa en la sección 3(c)(5) de la Ley de Compañías de Inversión, pero no califica para la sección 3(c)(1) o 3(c)(7), la exención del Asesor de Fondos Privados no está disponible . Los asesores de fondos privados todavía están sujetos a informes de la SEC y otros requisitos de cumplimiento.
Por supuesto, esto es sólo un resumen de ciertas disposiciones materiales de la Ley de Asesores. Los asesores de los inversionistas EB-5 y los patrocinadores de fondos EB-5 deben consultar asesor legal discutir la aplicación de la Ley de Asesores a sus estructuras de transacciones y negocios particulares.
