Actualizado por Anthony Korda y su equipo.
El abogado de inmigración EB-5 desempeña un papel fundamental en el proceso de obtención de la residencia permanente y la ciudadanía para los inversionistas EB-5. Dado que el éxito de las solicitudes de un inversionista depende del éxito del proyecto, es importante que sepa qué aspectos considerar al asesorar a su cliente inversionista EB-5.
Resumen estadístico EB-5
Las siguientes estadísticas proporcionadas por el Servicio de Ciudadanía e Inmigración de los Estados Unidos [1] sugieren que el programa de visas EB-5 ha sido una iniciativa de inmigración muy exitosa:
- En 2016, 14,147 I-526 Se presentaron peticiones y 7,632 fueron aprobadas, 1,735 fueron denegadas y 20,804 quedaron pendientes al final del año fiscal.
- En 2017 se aprobaron 12,165 I-526, de las cuales 11,321 fueron aprobadas, 922 fueron denegadas y 24,992 quedaron pendientes al finalizar el año fiscal.
- En 2018 se presentaron 6,424 peticiones I-526, y al cierre del año fiscal hubo 13,571 aprobaciones, 1,551 denegaciones y 14,394 permanecían pendientes.
En 2018 se emitieron un total de 9,602 visas EB-5 [2] (incluidos los dependientes), un aumento significativo con respecto a las 3,463 visas EB-5 que se emitieron en 2011 [3].
Antes de 2007, había muy pocos centros regionales y aún menos proyectos viables. La elección era bastante limitada y, con la mayor parte de lo que se ofrecía, se requería cierto grado de fe y confianza.
Sin embargo, gracias al crecimiento exponencial de los Centros Regionales EB-5 entre 2007 y 2019, ahora existen muchas más opciones para los inversionistas. Ante esta amplia gama de alternativas, los inversionistas EB-5 se están volviendo más exigentes y minuciosos.
La prisa por invertir
En 2015, se preveían cambios significativos en el programa de visas EB-5. Estos cambios, que abarcaban desde normas regulatorias hasta aumentos en la inversión mínima y la designación de Áreas de Empleo Prioritarias , fueron discutidos, pero no se concretaron. Entre julio de 2015 y noviembre de 2019, el programa se prorrogó varias veces sin modificaciones. Finalmente, el Congreso encargó al USCIS la elaboración de reglamentos que permitieran introducir los cambios necesarios en el programa, cambios que el Congreso no había podido (o no había querido) implementar. A partir del 21 de noviembre de 2019, los montos mínimos de inversión se incrementaron de $500,000 a $900,000 (si el proyecto se ubica en un Área de Empleo Prioritaria) y de $1,000,000 a $1,800,000 (en caso contrario). Desde marzo de 2022, el monto mínimo de inversión es de $1.05 millones y se reducirá a $800,000 para inversiones en Áreas de Empleo Prioritarias (TEA). Dado que los montos de inversión previos se han mantenido sin cambios desde el inicio del programa en 1990, estos montos se determinaron para ajustarse a la inflación. Otros cambios significativos incluyen la designación de Áreas de Empleo Prioritarias. Esta designación ahora la determinará el USCIS, y no las agencias estatales individuales, utilizando cálculos más conservadores. Las nuevas regulaciones no modifican los requisitos de "riesgo" ni el plazo durante el cual deben mantenerse las inversiones.
Si las inversiones deben mantenerse “en riesgo” hasta el final del período de residencia condicional , los fondos invertidos no pueden ser reembolsados durante períodos significativamente más largos de lo previsto en muchos contratos de suscripción y préstamos. Los proyectos han tenido que modificar su enfoque e incorporar disposiciones de “redistribución” para reinvertir los fondos de los inversionistas, evitando así problemas de reembolso anticipado en la etapa del formulario I-829 . Por lo tanto, los inversionistas, especialmente los de China, India y Vietnam, deben recibir asesoramiento sobre los siguientes aspectos:
- los tiempos de procesamiento son largos
- Puede haber más tiempos de espera para la visa.
- Los fondos estarán inmovilizados durante mucho más tiempo que el período de préstamo de cinco años que anuncian muchos proyectos.
Asesoramiento a su cliente EB-5
Equilibrar las expectativas de los clientes con la realidad del Programa de Visas de Inversionista Inmigrante EB-5 se ha vuelto significativamente más difícil. Se debe advertir a los clientes que todo el proceso ahora puede llevar muchos años, costar mucho más y que es posible que los fondos no se devuelvan hasta el final de un período que excede con creces los términos de cualquier préstamo o suscripción.
Suponiendo que todavía habrá interés en el programa EB-5, los abogados de inmigración todavía tienen un papel importante en el proceso de diligencia debida. Aunque los abogados de inmigración deben tratar de evitar el papel de asesores de inversiones, no hay nada malo en examinar un proyecto, ayudar al cliente con la debida diligencia, asesorarlo sobre el tipo de información y detalles que debe solicitar de una posible inversión y, en última instancia, asesorarlo. que un cliente no invierta en un proyecto que parece no poder o no querer satisfacer solicitudes razonables de información.
Sin embargo, los abogados de inmigración deben tener cuidado de no aconsejar a sus clientes que inviertan en un proyecto en particular, a menos que estén debidamente cualificados para ello. Dado el interés de la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. en los asuntos relacionados con el programa EB-5, algunos abogados de inmigración se están registrando ante la Autoridad Reguladora de la Industria Financiera y realizando diversos exámenes para obtener la certificación de corredores o asesores de inversión.
Ya sea que estén calificados o registrados como asesores de inversiones o no, los abogados de inmigración tienen el deber de actuar en el mejor interés de sus clientes y, por lo tanto, deben caminar en la delgada línea entre no brindar asesoramiento de inversiones y al mismo tiempo ayudar a los clientes a tomar una decisión informada.
Antes de tomar la decisión de invertir en un proyecto en particular, el cliente debería haber completado una investigación de diligencia debida del proyecto.
Encontrar el mejor proyecto para su cliente
Hay tres preguntas que hacerse al considerar una inversión en un Centro Regional EB-5:
- ¿Se aprobará la I-526 del cliente?
- ¿Se aprobará la I-829 del cliente?
- ¿Se recuperará la inversión del cliente y, de ser así, cuándo y cuánto?
Si bien 1 y 2 no son negociables, los inversionistas EB-5 deben estar preparados para perder parte o la totalidad de su inversión, o esperar más que el período de pago establecido. Si un cliente invierte pensando que la inversión será reembolsada en su totalidad o a tiempo, es posible que se sienta decepcionado.
El hecho de que un proyecto no pueda reembolsar la inversión a tiempo, en su totalidad o en absoluto, no significa necesariamente que el proyecto haya fracasado desde una perspectiva de inmigración. Los proyectos EB-5 suelen estar sobrecapitalizados. Esto es para garantizar que se pueda lograr la creación de empleos de acuerdo con las proyecciones económicas presentadas como parte de la petición I-526. De hecho, en el “mundo real”, muchas empresas fracasan porque están subcapitalizadas y, por lo tanto, la cantidad de capital disponible para una “nueva empresa (EB-5)” será un factor importante para determinar el éxito, al menos desde el punto de vista de la creación de empleo. (y por tanto la perspectiva de la inmigración).
Otro factor a considerar es la definición de la frase "en riesgo". A todos los inversores EB-5 se les informa que los fondos invertidos deben estar en riesgo.
USCIS requiere la validación de que todas las inversiones de capital estén clasificadas como "en riesgo" sin que el proyecto ofrezca garantías al inversionista. Esto es para confirmar que el capital realmente se utilizará con el fin de crear empleos y actividades generadoras de ganancias. También se requiere prueba de actividad empresarial real y el uso de inversiones de capital para gastos o cuentas de reserva no relacionadas con la creación de empleo no constituye actividad empresarial.
Básicamente, lo que USCIS quiere evitar es cualquier garantía de que los fondos de un inversionista serán devueltos independientemente del éxito del proyecto.
Sin embargo, muchas veces la frase “en riesgo” se considera sinónimo de “arriesgado” y se utiliza para excusar el hecho de que un proyecto no tiene una estrategia de salida clara.
La vacilación en delinear una estrategia de salida clara por temor a que el incumplimiento de las regulaciones del USCIS pusiera en riesgo los fondos podría haber sido una explicación aceptable hace varios años, cuando el programa estaba en su infancia. Sin embargo, hoy en día, tal explicación es inaceptable y se debe evitar cualquier proyecto que no tenga una estrategia de salida claramente definida (que no es lo mismo que una estrategia de salida garantizada).
Muchos abogados aconsejarán a sus clientes que consideren el historial de un centro regional o promotor de proyectos. Este puede ser un consejo sensato, pero el desempeño pasado no siempre es un indicador del éxito futuro.
Las preguntas obvias que se le deben hacer a un centro regional o promotor de proyectos serían:
- ¿Cuántas peticiones I-526 se presentaron? ¿Cuántos aprobaron? ¿Cuántos negaron?
- ¿Cuántas peticiones I-829 se presentaron? ¿Cuántos aprobaron? ¿Cuántos negaron?
- ¿Algún inversor ha recuperado total o parcialmente su inversión? En caso afirmativo, ¿cuánto se reembolsó y a cuántos inversores?
Sin embargo, más allá de lo anterior, un inversor debería considerar cuidadosamente:
- Los documentos de oferta,
- Los términos de una sociedad limitada y/o un acuerdo de suscripción,
- Los términos de un acuerdo de depósito en garantía,
- Si el plan de negocios es realista o no y se basa en principios comerciales sólidos,
- Si alguna proyección económica es especulativa o científica o no, y
- Si cualquier garantía proporcionada es suficiente o no.
- Si el promotor ha tenido en cuenta o no (1) las nuevas regulaciones y (2) el largo período durante el cual la inversión debe mantenerse y reutilizarse
- Si el proyecto califica adecuadamente o no para el monto de inversión más bajo.
Otros factores, como el número de suscriptores buscados y si los promotores tienen fondos propios en el proyecto, también pueden ser convincentes. Cuanto más grande sea un proyecto, más tiempo puede llevar completar una suscripción y comenzar el proyecto. Esto puede ser particularmente importante para un suscriptor temprano que puede estar acercándose a la etapa de petición I-829 antes de que se complete la suscripción.
Esta no pretende ser una lista exhaustiva de preguntas de diligencia debida, sino simplemente ejemplos del tipo de preguntas que los posibles inversores deberían plantearse para tomar una decisión informada antes de invertir en un proyecto.
Los clientes que no están adecuadamente informados sobre el efecto de los cambios y retrasos en los tiempos de procesamiento, y el período de tiempo que debe mantenerse su inversión, bien pueden sentirse decepcionados con su asesor legal, mientras que los clientes que no son capaces de tomar decisiones informadas sobre el El proyecto que han elegido bien puede verse decepcionado a su debido tiempo si su inversión no satisface sus necesidades de inmigración o de inversión, o ambas.
[1] Petición de Inmigrante por Empresario Extranjero (Formulario I-526) Informe Trimestral (Año Fiscal 2019, 3er Trimestre , 1 de abril - 30 de junio de 2019 (https://www.uscis.gov/sites/default/files/USCIS/Resources/Reports%20and%20Studies/Immigration%20Forms%20Data/Employment-based/I526_performancedata_fy2019_qtr3.pdf)
[2] https://www.statista.com/statistics/535966/eb5-visa-issuances-and-status-adjustments-by-region-of-origin/
[3] https://www.statista.com/statistics/535980/eb5-visa-issuances-and-status-adjustments/
