Diez cosas que los agentes de migración extranjera deben saber sobre los corredores de bolsa

Por John Tishler y Lili Wang

Los agentes de migración extranjera desempeñan un papel fundamental en la mayoría de las ofertas EB-5. Son un recurso confiable para sus clientes, quienes en muchos casos confían en sus agentes para identificar y recomendar inversiones EB-5. Para los emisores de valores EB-5, los agentes de migración extranjeros son una fuente importante de pistas para los inversores.

Cada vez más proyectos EB-5 involucran a corredores de bolsa en relación con sus ofertas y ventas de oportunidades de inversión EB-5. El principal impulsor de esta tendencia ha sido la investigación por parte de la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. (SEC) de varios participantes del mercado EB-5 por posibles violaciones de las leyes de corredores de bolsa de EE. UU. Bloomberg Business informó en febrero de 2015 que la SEC está a punto de entablar acciones coercitivas contra hasta dos docenas de abogados de inmigración acusados ​​de participar en actividades que requieren el registro como corredor de bolsa. La SEC también ha emitido citaciones a varios centros regionales y otros emisores de valores EB-5 que retuvieron y compensaron a los introductores de inversores no registrados. Otro factor es el creciente número de firmas de corretaje que comercializan sus servicios directamente a la comunidad EB-5.

Aquí hay diez cosas que los agentes de migración extranjeros y otras personas que localizan inversionistas EB-5 fuera de los Estados Unidos deben saber sobre las leyes de los Estados Unidos que rigen el registro de corredores de bolsa y la creciente participación de los corredores de bolsa en el mercado EB-5.

1. El pago basado en el éxito de las transacciones con valores es el principal desencadenante del registro de un corredor de bolsa.

La Ley de Bolsa de Valores de 1934 (Ley de Bolsa) define un "corredor" como "cualquier persona dedicada al negocio de realizar transacciones con valores por cuenta de otros". Los corredores (y distribuidores, un término definido por separado) deben registrarse en la SEC y en los estados en los que realizan negocios. Una vez registrados, deben convertirse en miembros de la Autoridad Reguladora de la Industria Financiera (FINRA). Como corredores de bolsa registrados y miembros de FINRA, los corredores de bolsa están sujetos a amplios requisitos regulatorios y supervisión.

La SEC evalúa una serie de factores al considerar si las actividades relacionadas con las inversiones requieren el registro como corredor de bolsa. En la llamada telefónica conjunta de las partes interesadas con USCIS celebrada el 3 de abril de 2013, un representante de la División de Comercio y Mercados de la SEC indicó que la recepción de una compensación por el éxito en la realización de transacciones con valores, que la SEC llama compensación basada en transacciones, "con toda probabilidad . . . activaría el registro de corredor de bolsa”. La SEC adopta esta posición en todos los mercados de inversión y no hace excepción en el mercado EB-5.

2. La SEC no aplica las leyes de registro de corredores de bolsa a personas que realizan actividades enteramente fuera de los Estados Unidos.

La SEC utiliza un enfoque territorial al aplicar los requisitos de registro de corredores de bolsa. Según este enfoque, todas las personas que operan físicamente dentro de los Estados Unidos y que provocan, inducen o intentan inducir transacciones de valores deben registrarse como corredores de bolsa, incluso si estas actividades están dirigidas únicamente a inversores extranjeros fuera de los Estados Unidos. Por el contrario, los ciudadanos y empresas estadounidenses no están obligados a registrarse como corredores de bolsa en los EE. UU. si llevan a cabo sus actividades relacionadas con transacciones de valores completamente fuera de los Estados Unidos.

3. Los agentes de migración extranjeros que realizan negocios mientras están físicamente presentes en los Estados Unidos pueden estar sujetos a requisitos de registro de corredores de bolsa, y la SEC no ha aclarado qué actividades activan el requisito de registro.

Ningún pronunciamiento definitivo de la SEC ha explicado exactamente qué actividades realizadas por agentes de migración extranjeros mientras están físicamente presentes en los EE. UU. activarían los requisitos de registro de corredores de bolsa. Sin embargo, durante la llamada a las partes interesadas de abril de 2013 mencionada anteriormente, el mismo miembro del personal de la SEC declaró que si una persona está físicamente en los Estados Unidos y realiza cualquier actividad para promover una transacción de valores, “independientemente de qué actividad, independientemente de si involucra transacciones extranjeras inversores. . ., eso está dentro del territorio y, por lo tanto, el gancho de registro está ahí”. Hizo este comentario en respuesta a una pregunta sobre si la solicitud de centros regionales y desarrolladores por parte de agentes de migración extranjeros mientras se encuentran dentro de los Estados Unidos requeriría el registro de corredor de bolsa, asumiendo que todas las actividades de solicitud para inversionistas se llevaron a cabo fuera de los Estados Unidos.

Algunos abogados de valores creen que los agentes de migración extranjeros pueden acompañar a inversionistas potenciales y/o personas que ya han invertido en viajes para visitar sitios de proyectos en los EE. UU. con fines de diligencia debida. Algunos agentes de migración extranjera están afiliados a empresas que tienen oficinas en los Estados Unidos que ayudan a sus clientes a mudarse y establecerse en los Estados Unidos. Estos “servicios de aterrizaje” se pueden proporcionar tanto a titulares de visas EB-5 como a no EB-5. Estas oficinas afiliadas también pueden ayudar formal o informalmente al personal de la agencia de migración extranjera en sus relaciones con emisores e intermediarios EB-5 en los Estados Unidos.

La SEC no ha proporcionado ninguna guía formal que indique cuáles de estas actividades, todas las cuales implican alguna presencia física en los Estados Unidos, desencadenarían o no un requisito de registro de corredor de bolsa.

Es importante señalar que la aplicación de las leyes de registro de corredores de bolsa a agentes de migración extranjeros no se verá afectada de ninguna manera por el hecho de que el proyecto EB-5 haya contratado a un corredor de bolsa.

4. Los inversionistas EB-5 pueden estar en riesgo si el centro regional o el proyecto EB-5 paga comisiones a una persona que debe estar registrada como corredor de bolsa pero no lo está. 

Los centros regionales o patrocinadores de proyectos que emplean y compensan a corredores de bolsa no registrados pueden estar sujetos a acciones de cumplimiento de la SEC.

Por ejemplo, en marzo de 2013, el fondo de cobertura Ranieri Partners resolvió los cargos presentados por la SEC por haber violado la Ley de Bolsa en relación con el empleo y el pago de un "buscador" no registrado. Las sanciones que la SEC podría imponer podrían poner en peligro la viabilidad financiera de un proyecto y socavar la confianza de los inversores y del público en el proyecto.

Además, los inversores contratados por un corredor de bolsa no registrado pueden tienen derecho a rescindir sus inversiones según la ley federal o estatal de EE. UU. Rescisión significa la capacidad de exigir al emisor que revierta la transacción que se declara ilegal. Si se obtiene la rescisión contra el emisor de los valores, se exigiría que el emisor devuelva el monto total de la inversión al inversionista, que probablemente incluye la tarifa administrativa, y el inversionista entonces dejaría de mantener su participación en la nueva empresa comercial.

Es importante señalar que la ley no es clara en cuanto al alcance de la rescisión o compensación por daños disponibles contra los emisores cuya única violación de la ley de valores es la retención de un corredor de bolsa no registrado. Sin embargo, está claro que debe cualquiera inversor intenta ejercer la rescisión y exige retorno de su inversión, los costos legales de defensa, acuerdos y/o sentencias contra el emisor o el patrocinador podrían poner en riesgo la viabilidad financiera del proyecto para todos los inversores. 

Además, si un tribunal determinara que los inversionistas en un proyecto tienen el derecho legal a recuperar sus inversiones debido al uso de un corredor de bolsa no registrado, USCIS podría concluir que las inversiones de todos los inversores en ese proyecto no están "en riesgo" como lo exige la política de adjudicación de USCIS y, por lo tanto, niegan las peticiones I-526 o I-829 para todos los inversores. Tenga en cuenta que USCIS no ha hablado sobre cuál sería su política de adjudicación en este caso.

5. Un agente de migración extranjero puede correr riesgo financiero de rescisión o daños si se considera que sus actividades en los Estados Unidos han desencadenado un requisito de registro.  

El recurso de rescisión descrito anteriormente puede estar disponible para los inversores conforme a la ley de los Estados Unidos contra agentes de migración extranjeros que hayan participado en actividades en los Estados Unidos que requieran el registro como corredor de bolsa. Eso puede significar que el inversionista podría solicitar la devolución de toda la compensación pagada al agente de migración extranjero por el inversionista, incluida la compensación pagada directamente por el inversionista al agente y la compensación pagada indirectamente mediante el uso de la tarifa administrativa. También puede significar que el agente de migración extranjero podría ser considerado responsable del retorno de toda la inversión del inversionista. 

Es importante señalar que la ley no es clara sobre el alcance de la rescisión o los recursos de indemnización disponibles contra los corredores de bolsa no registrados. Tampoco está claro si tales recursos estarían disponibles en un tribunal extranjero o si un inversionista que obtiene una sentencia de un tribunal de los Estados Unidos podría hacer cumplir esa sentencia en el país donde el agente tiene activos para pagar la reclamación.

Como es el caso de la posible responsabilidad ante los emisores de EB-5, el poder de estos remedios y la incertidumbre de su aplicación crean un riesgo significativo para los agentes de migración extranjeros que pueden infringir las leyes de los Estados Unidos sobre corredores de bolsa.

6. La contratación de un corredor de bolsa no inmuniza al emisor contra las violaciones de los corredores de bolsa por contratar también a buscadores de inversiones no registrados.

Muchos proyectos que involucran a un corredor de bolsa registrado también involucran directamente y/o compensan a otras personas no registradas para presentar inversionistas. Cuando el emisor contrata y compensa directamente a otros buscadores de inversiones no registrados, la relación del emisor con el corredor de bolsa no hace nada para proteger ni al emisor ni a dichos buscadores de sanciones o consecuencias asociadas con la falta de registro del corredor de bolsa si dicho registro fuera requerido.

Por ejemplo, imagine que un centro regional hipotético, “Big State RC”, contrata a un corredor de bolsa, “EZ Capital”, para una oferta de proyecto EB-5. En realidad, EZ Capital no presenta ningún inversor. En cambio, Big State RC recibe referencias a inversionistas de abogados de inmigración estadounidenses y agentes de migración extranjera contratados directamente por Big State RC. Si se determina que las actividades de los abogados de inmigración de los EE. UU. (por ejemplo, recibir compensación basada en transacciones) o de los agentes de migración extranjeros (por ejemplo, realizar actividades de oferta mientras están físicamente presentes en los Estados Unidos) han requerido el registro de un corredor de bolsa, entonces Big La retención de EZ Capital por parte de State RC para otros servicios (o incluso para presentar a otros inversionistas) no tendrá ningún efecto sobre las violaciones de la ley asociadas con la retención también de personas no registradas para realizar actividades que requieren registro.

7. Los corredores de bolsa registrados deben realizar la debida diligencia en sus proyectos y tomar determinaciones de idoneidad para las inversiones que recomiendan. Son únicos según la ley de EE. UU. por tener esta obligación.s.

Las ofertas EB-5 son colocaciones privadas según las leyes de valores de EE. UU., y FINRA exige que los corredores de bolsa realicen una investigación razonable del emisor y los valores con respecto a cualquier colocación privada que recomienden. Las reglas de FINRA también requieren que los corredores de bolsa tomen determinaciones de idoneidad con respecto a las inversiones que recomiendan. Estas determinaciones de idoneidad incluyen tener una base razonable para concluir que la inversión es adecuada para al menos algunos inversores y también tener una base razonable para concluir que la inversión es adecuada para cualquier inversionista en particular a quien el corredor de bolsa haya dado una recomendación con respecto al valor. FINRA ha interpretado que los requisitos de idoneidad en el contexto EB-5 requieren una evaluación tanto de la calidad de la inversión como del cumplimiento del programa de inmigración.

Otros profesionales EB-5, incluidos los abogados de valores, no están sujetos a ningún requisito de idoneidad o diligencia debida similar. En consecuencia, la presencia de un corredor de bolsa en un proyecto proporciona la validación de que alguien ha realizado algún nivel de debida diligencia con miras a evaluar la idoneidad del proyecto para al menos algunos inversores.

Para ser claros, muchos proyectos no representados por corredores de bolsa han sido sujetos a la debida diligencia por parte del centro regional, por una nueva empresa comercial que es independiente de la entidad creadora de empleo, por un abogado de valores que incluyó la debida diligencia en su alcance de trabajo y /o por una firma externa de debida diligencia. Dicha debida diligencia puede ser más extensa que la debida diligencia realizada por un corredor de bolsa. Sin embargo, ninguno de esos otros participantes del mercado está obligado por ley a realizar la debida diligencia en un proyecto EB-5.

El papel del corredor de bolsa en una oferta también puede hacer que el corredor de bolsa sea responsable ante los inversionistas por repetir declaraciones u omisiones engañosas que se originaron en el emisor de los valores EB-5. En consecuencia, los corredores de bolsa normalmente revisarán cuidadosamente los materiales de oferta del emisor, a menudo con la ayuda de sus propios abogados de valores. 

8. Los corredores de bolsa pueden colaborar con buscadores y agentes de migración extranjeros, pero están sujetos a restricciones en su capacidad para pagarles una compensación basada en transacciones.

FINRA permite a sus miembros (es decir, corredores de bolsa registrados) pagar compensaciones basadas en transacciones a “asociados extranjeros” y, en ciertos casos, a “buscadores extranjeros”.

Los asociados extranjeros son personas que son representantes registrados por FINRA. Pueden convertirse en miembros de FINRA sin realizar los exámenes normalmente requeridos siempre que no sean ciudadanos, nacionales o residentes de los Estados Unidos o cualquiera de sus territorios o posesiones, y lleven a cabo todas sus actividades de valores en áreas fuera de la jurisdicción de los Estados Unidos. Estados Unidos, y no participarán en ninguna actividad de valores con o para ningún ciudadano, nacional o residente de los Estados Unidos. Debido a que son miembros de FINRA, los asociados extranjeros están sujetos a las reglas de FINRA y los corredores de bolsa que los emplean deben supervisarlos.

Los buscadores extranjeros son personas que no están registradas en FINRA. Las normas actuales aplicables a los corredores de bolsa les permiten pagar una compensación basada en transacciones a los buscadores extranjeros si cumplen con los siguientes requisitos:

• el corredor de bolsa se ha asegurado de que el buscador no está obligado a registrarse en los EE. UU. como corredor/corredor y no está sujeto a la descalificación de la FINRA; 

• el corredor de bolsa se ha asegurado de que el acuerdo de compensación no viola la legislación extranjera aplicable;

• los buscadores son ciudadanos extranjeros (no ciudadanos estadounidenses);

• los clientes son ciudadanos extranjeros (no ciudadanos estadounidenses);

• los clientes reciben un documento descriptivo que revela qué compensación se paga a quienes los encuentran;

• los clientes proporcionan un reconocimiento por escrito al corredor de bolsa de la existencia del acuerdo de compensación y conservan dicho reconocimiento para que los reguladores lo inspeccionen; 

• el corredor de bolsa mantiene registros apropiados sobre sus acuerdos con buscadores extranjeros; y 

• la confirmación de cada transacción indica que se está pagando una tarifa de referencia o de búsqueda de conformidad con un acuerdo.

Los agentes de migración extranjeros pagados por los corredores de bolsa (a diferencia de sus clientes-emisores) suelen clasificarse como buscadores extranjeros. Como se señaló anteriormente, un corredor de bolsa debe asegurarse de que el acuerdo de compensación con un buscador extranjero no viola la ley extranjera. Los agentes de migración chinos están bajo la supervisión de la Oficina de Entrada y Salida provincial correspondiente y, en determinadas regiones, no se les permite comercializar públicamente ni solicitar inversores sin las licencias adecuadas. Es responsabilidad del corredor de bolsa garantizar que los buscadores extranjeros a los que paga tengan la licencia adecuada. 

Los corredores de bolsa también pueden compensar a los agentes de migración extranjeros por ciertos servicios que brindan y que no están relacionados con transacciones de valores, como los servicios relacionados con la obtención de una visa y cualquier proceso requerido en el país de origen del inversionista. Se requiere cuidado al diseñar estos acuerdos para evitar que FINRA concluya que la compensación fue en realidad por transacciones con valores.

9. FINRA es una organización de membresía y sus reglas se aplican únicamente a los corredores de bolsa registrados.  FINRA'Las reglas aplicables a la compensación pagada por los corredores de bolsa a los agentes de migración extranjeros no se aplican a los emisores EB-5 que no son corredores de bolsa, incluso si dichos emisores han contratado a los corredores de bolsa.

Los corredores de bolsa registrados en la SEC deben convertirse en miembros de FINRA y, por lo tanto, están sujetos a las reglas y procedimientos de cumplimiento de FINRA. Por lo general, la FINRA no tiene autoridad sobre los emisores de valores que no son agentes de bolsa. Los emisores de valores EB-5 no están sujetos directamente a las reglas de FINRA incluso si contratan a un corredor de bolsa en relación con la venta de valores EB-5.

En consecuencia, las reglas resumidas en el punto 8 anterior no se aplican a los emisores que retienen y compensan a los agentes de migración extranjeros directamente como buscadores. En esos casos, un corredor de bolsa puede desear confirmar la legalidad del acuerdo del emisor con el agente de migración extranjero en relación con su debida diligencia general, pero según las reglas actuales de FINRA y las interpretaciones públicas, las reglas de compensación del buscador extranjero que se aplican al corredor- Los intermediarios no se aplican a los emisores que pagan una compensación directamente a quienes los encuentran empleados fuera de la relación corredor-intermediario.

No obstante, como se señaló anteriormente en este artículo, la recepción de una compensación basada en transacciones por parte de agentes de migración extranjeros que deberían haber estado registrados como corredores de bolsa crea un riesgo significativo para el emisor que paga la compensación, los inversores en el proyecto y el agentes de migración extranjeros que debían estar registrados.

10. Los agentes de migración extranjeros pueden consultar en línea el historial disciplinario de los corredores de bolsa.

FINRA mantiene un sitio web[1] donde publica el estado de registro y el historial disciplinario de todos los corredores de bolsa y representantes registrados de EE. UU. que trabajan para corredores de bolsa. Los agentes de migración extranjeros y sus clientes pueden utilizar este sitio para confirmar el estado de registro de los corredores de bolsa en un proyecto y determinar si tienen antecedentes disciplinarios.

Los agentes de migración extranjera también pueden utilizar este recurso para averiguar si alguien asociado con un proyecto tiene antecedentes disciplinarios con FINRA.

* * *

Los corredores de bolsa probablemente desempeñarán un papel cada vez más importante en las ofertas de EB-5. Los corredores de bolsa pueden agregar un valor significativo al aportar experiencia de inversión profesional y regulada a una oferta EB-5. Al familiarizarse con los requisitos de registro de los corredores de bolsa de los Estados Unidos y lo que los corredores de bolsa hacen y no hacen para una oferta EB-5, los agentes de migración extranjeros pueden mejorar su propio valor para sus clientes considerando las inversiones EB-5 como un medio para emigrar a Estados Unidos y minimizar los riesgos para sus inversores y para ellos mismos.

Escritores

John Tishler

John Tishler es un abogado corporativo y de valores EB-5 que ejerce la abogacía como socio del Corporate Practice Group en San Diego, California, en la oficina de Del Mar Heights de la firma de abogados Sheppard Mullin Richter & Hampton, LLP.

El autor desea agradecer a Elizabeth Thomson y Breanna Cornwall por su ayuda en la preparación de este artículo.

Ver todo el perfil

DESCARGO DE RESPONSABILIDAD: Las opiniones expresadas en este artículo son únicamente las opiniones del autor y no necesariamente representan las opiniones del editor ni de sus empleados. o sus afiliados. La información que se encuentra en este sitio web tiene como objetivo ser información general; No es asesoramiento legal ni financiero. Sólo un profesional autorizado y con pleno conocimiento de todos los hechos y circunstancias de su situación particular puede brindar asesoramiento legal o financiero específico. Debe consultar con expertos legales, de inmigración y financieros antes de participar en el programa EB-5. Publicar una pregunta en este sitio web no crea una relación abogado-cliente. Todas las preguntas que publique estarán disponibles para el público; No incluya información confidencial en su pregunta.