por Stephen Yale-Loehr
La Ley de Protección del Estatuto Infantil (CSPA) es importante para los inversores EB-5 que tienen hijos cercanos a los 21 años. La Ley de Inmigración y Nacionalidad de EE. UU. define un “niño” como una persona soltera y menor de 21 años. Si su hijo cumple 21 años, ya no es elegible para recibir beneficios de inmigración según la relación con sus padres. Esto se conoce como "envejecimiento". Antes de la promulgación de la CSPA en 2002, un hijo derivado que cumpliera 21 años antes de que el padre obtuviera su tarjeta de residencia ya no se consideraba un niño a efectos de inmigración. Estas personas tenían que solicitar sus propias tarjetas de residencia.
La CSPA, sin embargo, cubre explícitamente las peticiones EB-5. La edad de un niño esencialmente se congela en la fecha en que se presenta la petición I-526 hasta la fecha en que se aprueba la petición I-526. Esto ayuda a proteger al hijo de un inversionista EB-5 de la edad avanzada siempre que la petición I-526 se haya presentado antes de que el niño cumpla 21 años. Una vez que se aprueba la petición I-526, la edad del niño se descongela y debe buscar adquirir la residencia permanente dentro del año posterior a que la visa esté disponible.
USCIS ha interpretado que el elemento de residencia permanente “busca adquirir” se cumple si el niño presenta una solicitud de ajuste de estatus, una solicitud de visa de inmigrante o es beneficiario de un I-824 dentro de un año de la fecha de aprobación de la petición de inmigración (o visa esté disponible después de la fecha de aprobación de la petición, lo que ocurra más tarde). El Departamento de Estado ha interpretado además que el requisito de "buscar adquirir" se cumple si el niño presenta un DS-260 completo dentro del año posterior a la aprobación del I-526.
Mientras la categoría EB-5 siga vigente, la protección bajo la CSPA es un proceso relativamente simple de dos pasos. Primero, los padres deben presentar su petición I-526 antes de que su hijo cumpla 21 años. Segundo, dentro de un año después de la aprobación de la petición I-526, el niño debe comenzar el ajuste de estatus o el proceso de entrevista consular. Si se cumplen estos requisitos, el niño puede inmigrar con sus padres, incluso si tiene más de 21 años al momento de llegar a Estados Unidos.
La protección bajo la CSPA se vuelve más complicada cuando la categoría EB-5 se atrasa o “retrocede”, en la jerga de inmigración. En general, siempre que el período de regresión sea menor que el período de adjudicación USCIS I-526 (actualmente generalmente más de un año), un niño que haya cumplido 21 años aún podrá inmigrar con sus padres. Por otro lado, la CSPA sólo protege al niño en la medida en que una visa de inmigrante esté realmente disponible para la fecha de prioridad del principal. Si la fecha límite de la visa es demasiado antigua, es posible que el niño aún “caiga la edad” incluso después de usar la CSPA para reducir su edad.
Por ejemplo, supongamos que el Sr. Zhong, un inversionista EB-5 de China, presenta su petición I-526 el 1 de agosto de 2015 y que su hijo tiene 20 años en ese momento. Supongamos que el retraso en la visa EB-5 en agosto de 2015 es de nueve meses,[1] y que al USCIS le toma un año aprobar la petición I-526 del Sr. Zhong. En ese caso, el retraso en la disponibilidad del número de visa EB-5 no afectará al hijo del Sr. Zhong, ya que el tiempo de retraso en la visa es menor que el tiempo de adjudicación de USCIS. El hijo del Sr. Zhong podrá inmigrar con su padre aunque tendrá más de 21 años cuando tengan su entrevista para la visa en Guangzhou.
Sin embargo, si el retraso en la EB-5 es mayor que el tiempo que le toma a USCIS adjudicar la petición I-526, la CSPA solo permite que el tiempo que una petición I-526 estuvo pendiente se reste de la edad biológica del niño en el momento en que se emitió una EB. -5 visa está disponible.
Por ejemplo, como en el caso anterior, supongamos que el Sr. Zhong presenta su petición I-526 el 1 de agosto de 2015 y que su hijo tiene 20 años en ese momento. Pero en lugar del retraso de nueve meses postulado anteriormente, supongamos ahora que el retraso en la visa EB-5 en agosto de 2015 es de dos años (más cerca de la predicción real del Departamento de Estado) y que a USCIS le toma un año aprobar la petición I-526 del Sr. Zhong. . Aquí, el retraso en los números de visas EB-5 will afectar al hijo del Sr. Zhong, ya que el tiempo de espera de la visa es mayor que el tiempo de adjudicación de USCIS. En esta variación, el tiempo de adjudicación de un año de USCIS se restaría de la acumulación de visas de dos años. Eso aún dejaría al hijo del Sr. Zhong con un año adicional que se agregaría a su cálculo. En este escenario, el hijo del Sr. Zhong sería No pudo inmigrar con su padre cuando tuvieron su entrevista para la visa en Guangzhou porque él tenía más de 21 años en ese momento, a pesar de la CSPA. El hijo del Sr. Zhong tendría que encontrar su propia ruta de visa para inmigrar a los Estados Unidos.
El Departamento de Estado estima que el retroceso del EB-5 comenzará en la primavera o el verano de 2015 y que, cuando ocurra, el retraso podría ser de unos dos años. Esto es más largo que el tiempo promedio actual de procesamiento de la I-526 de USCIS. En tales casos, es posible que la CSPA no proteja a un niño que tiene 19 o 20 años cuando sus padres presentan la petición I-526. Por supuesto, cada caso variará, dependiendo de la edad exacta del niño cuando se presenta la petición I-526, cuánto tiempo tarda USCIS en adjudicar la petición I-526 y cuándo estará disponible una visa EB-5 en ese caso en particular.
Los padres EB-5 pueden evitar este problema haciendo de su hijo el principal inversionista EB-5. Eso significaría regalar o prestarle al niño el monto de inversión requerido si aún no lo tiene. Esto también significaría que los padres no emigrarían ellos mismos o tendrían que hacer una inversión por separado para obtener su propia tarjeta de residencia EB-5. Si la razón principal para obtener una tarjeta verde EB-5 es ayudar al niño, los padres deben consultar a su abogado de inmigración para explorar esta opción.
[1] Según Charles Oppenheim del Departamento de Estado, se espera que el retraso en las visas sea de unos 23 meses en ese momento. Aquí, nueve meses se utilizan simplemente para ilustrar resultados potenciales.
Stephen Yale-Loehr
Stephen Yale-Loehr es coautor de Ley y procedimientos de inmigración, enseña derecho de inmigración en la Facultad de Derecho de Cornell y es asesor jurídico de Miller Mayer en Ithaca, Nueva York. Ha sido presidente, copresidente o miembro del Comité de Inversores EB-5 de AILA durante más de 10 años. También fundó y fue el primer presidente de la Asociación para Invertir en Estados Unidos (IIUSA).
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