Por David Hirson, Nima Korpivaara y Winnie Ng
La categoría de visa de inmigrante de Quinta Preferencia Basada en el Empleo (EB-5) fue creada por el Congreso en 1990 para estimular la economía estadounidense mediante la creación de empleos y la inversión de capital por parte de inversores extranjeros. Para calificar, un inversionista EB-5 debe invertir al menos 500,000 dólares en una nueva empresa comercial, lo que crearía al menos 10 empleos de tiempo completo para trabajadores estadounidenses. Las inversiones EB-5 se dividen en dos categorías: inversión directa e inversión del centro regional.
La petición EB-5 inicial, Formulario I-526, debe presentarse con documentación sobre la nueva empresa comercial y documentación sobre la fuente de fondos de inversión del inversionista. Los requisitos de fuente de fondos para los inversores que invierten en un proyecto de inversión directa y de centro regional son los mismos.
Las regulaciones EB-5 requieren que los inversionistas demuestren que los fondos de inversión fueron "obtenidos por medios legales". [1] En otras palabras, los fondos de inversión no deben haber sido obtenidos mediante actividades delictivas. Las regulaciones enumeraron cuatro categorías de documentación requerida para demostrar la fuente legal de fondos:
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Registros de registro de empresas extranjeras;
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Declaraciones de impuestos corporativas, de sociedades y personales o documentos similares presentados dentro de los últimos cinco años;
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Evidencia que identifique otras fuentes de capital; o
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Copias certificadas de sentencias judiciales, casos judiciales pendientes y procedimientos administrativos de los últimos 15 años.[2]
Si bien esta lista no parece demasiado abrumadora, en la práctica, USCIS solicita una cantidad sustancial de documentación para demostrar la fuente legal de fondos más allá de estas categorías especificadas. Aunque las regulaciones EB-5 no requieren que los inversionistas demuestren ningún monto más allá del capital de inversión, USCIS ha solicitado a los inversionistas que también demuestren la fuente legal de las tarifas administrativas cobradas por los proyectos. Muchos proyectos cobran una tarifa administrativa para cubrir los costos operativos y los gastos de marketing. Por lo tanto, si un inversionista invierte $500,000 en una nueva empresa comercial y el proyecto a cargo de la empresa comercial cobra una tarifa administrativa adicional de $50,000, el inversionista debe proporcionar documentación para demostrar que el total de $550,000 se obtuvo de una fuente legal.
Además de demostrar una fuente legal de fondos, los inversores también deben demostrar una fuente legal camino de fondos. La ruta de fondos es el método utilizado para documentar que el inversionista tiene posesión de los fondos y transfirió el dinero a la nueva empresa comercial en los Estados Unidos. USCIS requiere que los inversionistas documenten adecuadamente el camino de los fondos para demostrar que llegaron a la empresa de inversión por medios legales.
El estándar de prueba para el origen y la ruta de los fondos de los inversionistas especificado en las regulaciones EB-5 es el estándar de “preponderancia de la evidencia”, lo que significa que el funcionario de USCIS debe determinar que es “más probable que improbable” que los reclamos en el petición son ciertas. [3] Este es un estándar de prueba más bajo que los estándares “claros y convincentes” y “más allá de toda duda razonable” utilizados en otras circunstancias. Sin embargo, los adjudicadores de USCIS a menudo aplican estos estándares de prueba más altos al adjudicar el origen y la ruta de los fondos de los inversionistas. El incumplimiento de los estándares de USCIS resultaría en la denegación de la petición I-526 de los inversores. Por lo tanto, los inversionistas EB-5 deben estar preparados para proporcionar documentación detallada para demostrar la fuente legal y la ruta de los fondos para sobrevivir al escrutinio de USCIS.
Si bien esto parece ser una tarea desalentadora, existen algunos principios básicos que la hacen más manejable. Este artículo describirá algunos de los principios y pautas básicos a los que los inversionistas y abogados EB-5 deben prestar atención mientras preparan su documentación sobre la fuente y la ruta de los fondos.
Preguntas preliminares a considerar
Dado que cada inversor es un individuo único, la forma en que acumuló sus fondos de inversión debe ser única. Además, algunos inversores tienen activos superiores a los fondos de inversión. Por lo tanto, existen innumerables formas mediante las cuales un inversionista puede demostrar su fuente legal de fondos. Para determinar las mejores estrategias para probar la fuente de fondos de un inversionista, los inversionistas y abogados deben responder tres preguntas básicas:
- ¿Dónde están los fondos ahora?
- ¿De dónde vinieron los fondos? ¿Los fondos se obtuvieron de un tercero? Si es así, también se debe obtener prueba de fondos del tercero.
- ¿Cómo se transferirán los fondos al proyecto o al depósito en garantía del proyecto?
Las respuestas a estas preguntas proporcionarían un buen punto de partida para que un inversionista y su abogado determinen la documentación requerida en la situación del inversionista.
¿Dónde están los fondos ahora?
Los inversores podrán tener los fondos de inversión depositados en sus cuentas bancarias. Otros pueden tener los fondos en forma de acciones, bienes raíces o negocios. Esta determinación preliminar lleva a la siguiente pregunta.
¿De dónde provinieron los fondos?
Aquí es donde la situación puede volverse más compleja, porque los fondos de inversión pueden provenir de múltiples fuentes. Además, esta pregunta debe hacerse repetidamente hasta que se pueda rastrear los fondos hasta su fuente original.
Las respuestas comunes a esta pregunta incluyen las siguientes:
- Ingresos laborales y bonificaciones
- Ganancias del negocio del inversor.
- Venta de activos comerciales
- Herencia
- Regalo
- Acciones
- fondos de jubilación
- Producto de una transacción inmobiliaria
- Préstamo con garantía hipotecaria
- Préstamo obtenido del negocio del inversor.
- Préstamo obtenido a través de una institución financiera
- Préstamo obtenido de un amigo o familiar
Nota: Los fondos del préstamo deben estar garantizados por activos colaterales del inversor. El inversor deberá documentar y explicar la fuente legal de los fondos utilizados para adquirir el activo garantizado/colateral. El dinero del prestamista también debe provenir de una fuente legal y debe estar documentado.
Cada una de estas categorías iría acompañada de una lista específica de documentos. Por ejemplo, los fondos de inversión obtenidos de préstamos deben proporcionar contratos de préstamo, estados financieros, garantías (con tasación de valor) y extractos bancarios que muestren el depósito del préstamo. Los inversores que recibieron los fondos como obsequio de familiares o amigos deben proporcionar cartas de regalo, certificados de impuestos sobre donaciones y extractos bancarios que muestren el depósito de los fondos en la cuenta del inversor. Para las ganancias provenientes de ingresos o negocios, los inversores deben proporcionar contratos de trabajo, perfiles de la empresa, extractos bancarios que muestren los ingresos totales acumulados y declaraciones de impuestos que demuestren que se han pagado los impuestos adecuados.
Los inversores y abogados deben tomar decisiones estratégicas sobre qué fuente utilizar. Por ejemplo, si las ganancias acumuladas de un inversionista se han mezclado con otras fuentes, a menudo es extremadamente difícil rastrearlas. En ese caso, el inversor debería considerar el uso de fuentes alternativas para demostrar la legalidad de su fuente de fondos.
Sugerencia: Utilice cuentas bancarias recién abiertas (estériles) para cada parte de la transferencia de dinero a Estados Unidos.
Como se mencionó anteriormente, los fondos deben rastrearse hasta la fuente original. Esto puede requerir varias capas de documentación.
Por ejemplo, si un inversor utilizó los ingresos acumulados para comprar una propiedad inmobiliaria y posteriormente utiliza la propiedad como garantía para obtener un préstamo de un banco, la documentación requerida para este inversor se separaría en tres capas:
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La documentación sobre los ingresos acumulados del inversionista debe incluir:
- Contrato de empleo;
- Extractos bancarios que reflejen los depósitos de su salario; y
- Comprobante de pago de impuestos.
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La documentación relativa a la compra de bienes raíces por parte del inversionista debe incluir:
- Acuerdo de compra;
- Certificado de propiedad de la propiedad;
- Extractos bancarios que muestren el pago de la propiedad; y
- Comprobante de impuesto a la propiedad pagado o impuesto a la escritura.
Si se trataba de una hipoteca y el inversionista utilizó ganancias comerciales para liquidar la hipoteca, el inversionista también debe proporcionar el contrato de hipoteca y prueba de los pagos de la hipoteca con cargo a las ganancias comerciales.
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La documentación sobre el uso de la propiedad inmobiliaria como garantía para el préstamo del banco debe incluir:
- Contrato de préstamo o hipoteca del banco, mostrando la propiedad como garantía;
- Informes de tasación del inmueble; y
- Extractos bancarios que muestren el recibo del préstamo.
Este ejemplo no es un escenario complejo de fuente de fondos porque sólo requiere tres capas de seguimiento. Cuando intervinieran cada vez más capas y transacciones, el escenario sería más complejo y la lista de documentación requerida aumentaría significativamente.
¿Los fondos se obtuvieron de un tercero?
Si los fondos se obtuvieron de un tercero, también se debe obtener prueba de los fondos del tercero. Por ejemplo, si los fondos fueron el resultado de una donación, se debe documentar la fuente legal de los fondos del donante. Si la fuente de los fondos fue un préstamo, se debe documentar la fuente legal de los fondos del prestamista y la garantía del préstamo. Si el prestamista es un banco conocido, probablemente no se requerirán documentos de respaldo de su fuente legal de fondos. Si la fuente de los fondos es una herencia, también se debe documentar la fuente de los fondos del difunto.
El uso de un “cambista de dinero” tiene requisitos especiales: debe quedar claro el nexo entre el cambista en el país de origen y la empresa o individuo que desembolsa dólares estadounidenses. De lo contrario, USCIS no aceptará que el dinero provenga de una fuente legal.
Problemas con el origen de los fondos
Si bien la documentación del origen de los fondos debe mostrar una cadena ininterrumpida que se remonta a la fuente original, los inversores deben comprender que su petición I-526 no necesariamente será denegada si no pueden obtener parte de la documentación solicitada. Cuando falta documentación, se pueden utilizar declaraciones para detallar la información requerida y explicar por qué no se puede obtener la documentación. Las declaraciones podrán ser preparadas por el inversor u otras personas que puedan dar fe de la información declarada. Los funcionarios de USCIS a menudo aceptan declaraciones para complementar la documentación faltante si las declaraciones son creíbles. Por ejemplo, si un inversionista no puede presentar declaraciones de impuestos porque no está obligado a presentarlas en su país, una declaración de un profesional fiscal en el país del inversionista puede ser documentación suficiente.
Aunque las declaraciones proporcionan una alternativa útil para explicar la documentación faltante, sólo deben utilizarse como último recurso. No deben utilizarse para reemplazar los documentos requeridos. Tenga en cuenta que los documentos para su presentación ante USCIS DEBEN ir acompañados de una traducción completa al inglés, cuando corresponda.
¿Cómo se transferirán los fondos al proyecto o al depósito en garantía del proyecto?
Ruta de los problemas de fondos
Al igual que la prueba de la fuente legal de los fondos, la prueba de la trayectoria de los fondos debe ser clara e ininterrumpida. El camino debe mostrar claramente que los fondos han sido transferidos legalmente del inversionista individual a la nueva empresa comercial en los Estados Unidos. Esta transferencia puede resultar especialmente difícil para países con restricciones a la salida de divisas. En estas situaciones, es posible que el inversor deba pasar por varios niveles de transacciones.
China, por ejemplo, tiene leyes estrictas para controlar la transferencia de dinero fuera de China. Las regulaciones de China restringen que las personas transfieran más de 50,000 dólares al extranjero al año.
El año pasado surgió una nueva opción para los inversores chinos. Ciertos bancos en China ofrecen un servicio llamado "Youhuitong", que permite a los inversores exceder el límite de 50,000 dólares en transferencias de moneda extranjera al permitir a los clientes transferir moneda china (RMB) al extranjero directamente sin cambiarla primero a una moneda extranjera. Sin embargo, tenga en cuenta que la práctica de Youhuitong está actualmente bajo escrutinio en China y puede suspenderse temporalmente en muchos de los principales bancos chinos. Como tal, algunos inversores han buscado otras formas de evitar las estrictas regulaciones de China, como el uso de casas de cambio acreditadas, etc.
Conclusión
Debido a que los funcionarios de USCIS imponen un alto nivel de escrutinio para verificar la legalidad de la fuente y la ruta de los fondos de los inversionistas, los inversionistas y abogados deben comprender que deben estar preparados y dispuestos a dedicar una cantidad sustancial de tiempo y esfuerzo para preparar la fuente y la ruta de los fondos. documentación. Estos documentos deben ir acompañados de traducciones precisas y completas al inglés cuando el documento esté en un idioma distinto del inglés.
david hirson es socio director de David Hirson & Partners, LLP. Allí lidera un equipo dedicado de profesionales legales EB-5 para brindar una gama completa de servicios para inversionistas, proyectos y centros regionales.
Nima Korpivaara es socio de David Hirson & Partners, LLP. Antes de unirse a la firma, Nima fue abogada senior EB-5 en Fragomen, Del Rey, Bernsen & Loewy, LLP, y trabajó internamente para una empresa Fortune 100.
winnie ng es abogado de inmigración y asociado fundador de la firma David Hirson & Partners, LLP. Se especializa en trabajar directamente con clientes en todos los componentes de la solicitud de inversionista EB-5, combinando su experiencia en traducción con sus habilidades analíticas legales.
[1] 8 CFR § 204.6(j).
[2] 8 CFR § 204.6(j)(3)(i)-(iv).
[ 3 ] Asunto de Chawthe, 25 I&N diciembre 369, 375-376 (AAO 2010); Memorando de política de 2013 sobre la política de adjudicaciones EB-5 (30 de mayo de 2013).
david hirson
Fundador de David Hirson & Partners, LLP, Hirson es un abogado de inmigración de inversión EB-5 con más de 30 años de experiencia en la práctica del derecho de inmigración.
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