¿Qué es una demanda mandamus y cómo puede ayudar a los inversores EB-5?

Por Matt Galati

No debería tener que ser así.

Centros regionales Inversores EB-5 A ellos se les cobran las tarifas más altas entre todos los participantes en el sistema de inmigración de Estados Unidos. Gracias a la mal pensada “Regla de Modernización EB-5”, los nuevos participantes en el programa se encuentran en un mínimo histórico en comparación con los últimos años. Todavía, tiempos de procesamiento siguen siendo desmesurados, actualmente vinculados al momento de escribir este artículo (finales de marzo de 2021) de la siguiente manera:

Estos tiempos de procesamiento tienen poco sentido y parecen aún peores en contexto. La producción de la agencia en el año fiscal 2019 fue terriblemente decepcionante, con solo una fracción de las adjudicaciones del año anterior. Combinando esto con las altas tarifas, no sorprende entonces que Las partes interesadas de EB-5 están recurriendo a los tribunales para intentar obligar a USCIS a actuar finalmente. La producción del USCIS últimamente se ha retrasado en comparación con las tendencias históricas. No es de extrañar entonces que acciones mandamus se están volviendo bastante populares.

Exploremos, en términos generales, qué demanda mandamus es y lo que los litigantes pueden esperar en general. Sin embargo, naturalmente, cada parte interesada de EB-5 afectada y cada demanda tendrán diferentes resultados, experiencias y circunstancias. Nada sustituye una consulta con un abogado, pero aquí encontrará algunos conceptos generales y estrategias de defensa gubernamental de los últimos años.

¿QUÉ ES UNA DEMANDA MANDAMUS?

Mandamus es una palabra latina que significa "mandamos". Como explica Law.com, se trata esencialmente de una orden judicial mediante la cual un tribunal "ordena a una agencia pública u organismo gubernamental que realice un acto requerido por la ley cuando ha descuidado o se ha negado a hacerlo". Jurisdiccionalmente, este tipo de demandas pueden adoptar una de dos (o ambas) formas. Trajes puede ser presentado alegando una violación de las leyes federales Ley de Procedimientos Administrativos que requiere que las agencias tomen decisiones dentro de un tiempo razonable, o bajo la Ley Mandamus (28 USC 1361), que otorga a los tribunales de distrito federales competencia para “obligar a un funcionario o empleado de los Estados Unidos o cualquier agencia de estos a cumplir con un deber que se le debe al demandante”.

En el EB-5 En este contexto, una demanda mandamus busca que un juez ordene a USCIS/IPO que decida una petición o solicitud en particular. Nótese que la demanda no contempla los méritos reales de la presentación. Es decir, no se le pedirá al tribunal de mandamus que decida si la fuente de fondos de un inversionista era legal o si el proyecto realmente califica para ser considerado ejemplar. En consecuencia, la cuestión ante el juez es si debe o no obligar a USCIS. Una demanda por mandato judicial exitosa simplemente provocará la adjudicación que se ha retrasado. Los casos con mérito deberían dar lugar a aprobaciones. Los casos sin fundamento deberían dar lugar a denegaciones. La presentación de un mandamus, al menos de hecho, no debería tener ningún efecto.

¿CUÁLES SON LOS PASOS Y CUÁNTO TIEMPO TOMA UNA DEMANDA MANDAMUS?

Como la mayoría de las demandas, una acción mandamus comienza con la presentación de una demanda en la que los demandantes alegan los hechos operativos que rodean la demora, exponen su(s) causa(s) de acción y exponen sus reclamos de que el caso se presentó en el tribunal correspondiente. contra los acusados ​​adecuados. Diferentes abogados adoptarán diferentes enfoques para sus quejas, incluido el de demandar o no a acusados ​​específicos del DHS/USCIS, como el Secretario Mayorkas o los jefes interinos de USCIS y la IPO. Algunos abogados pueden tener jurisdicciones favoritas sobre dónde presentar la demanda, aunque esas opciones pueden estar limitadas según las residencias de los demandantes.

Una vez que la oficina del secretario civil acepta una queja, el abogado del demandante debe realizar la notificación del proceso. Aunque esto a menudo se dramatiza en películas contra partes privadas, donde los notificadores sorprenden a los acusados ​​detrás de los arbustos o utilizan el engaño para atraer a un litigante involuntario, contra el servicio gubernamental generalmente se efectúa a través del correo estadounidense. A diferencia de las demandas contra particulares, el gobierno estadounidense normalmente tiene 60 días para responder a la denuncia, a menos que los demandantes busquen ayuda de emergencia.

¿CÓMO REACCIONARÁ EL GOBIERNO?

Los 60 días siguientes al servicio pueden resultar los más críticos para los demandantes en una acción mandamus. Durante este tiempo, la denuncia es revisada por los abogados del gobierno, que normalmente trabajan en la Fiscalía local del Departamento de Justicia de EE.UU. que tiene jurisdicción sobre la demanda. Luego, esa persona debe comparecer formalmente en el caso contra los demandantes.

Durante este tiempo, el Fiscal Federal Auxiliar (AUSA) consultará con su cliente, USCIS, para determinar la estrategia de los acusados ​​en la demanda. Muchas veces –pero ciertamente no todas las veces o tal vez ni siquiera la mayoría de las veces– USCIS decidirá fallar el caso en lugar de presentar una defensa vigorosa ante los tribunales. Por lo tanto, puede ser posible negociar plazos para la adjudicación sin práctica de mociones, descubrimiento o juicio si ambas partes están de acuerdo en que USCIS puede adjudicar el caso. De hecho, aunque contradictorios, los litigios contra el gobierno no tienen por qué ser necesariamente hostiles.

La mayoría de los clientes están preocupados por las represalias. Específicamente, plantean preocupaciones de que la presentación de la queja provoque una denegación sumaria de la petición, o tal vez la revocación de una visa subyacente, como una H-1B. Si bien en teoría tales represalias pueden ser posibles, es poco probable que ocurran y prácticamente ningún abogado las ha experimentado a pesar de representar a más de cientos de clientes en mandatos relacionados con EB-5. Negar espuriamente un caso podría provocar sanciones contra funcionarios del gobierno, incluida la recuperación de honorarios y costas de abogados.

Dicho esto, mandamus no es un procesamiento premium. Los demandantes no tienen garantizadas adjudicaciones dentro de ciertos plazos simplemente presentando una demanda. Las AUSA no necesitan estar alineadas con los demandantes y, a menudo, defenderán plenamente las acciones mandamus.

Si bien las AUSA podrían, en teoría, responder a las acusaciones de una denuncia basándose en sus méritos, tales respuestas son (al menos ahora) extremadamente raras en las acciones de mandamus de inmigración. Lo que es mucho más común es que la AUSA presente una moción para sacar el caso del tribunal. Estas mociones pueden ser procesales (por ejemplo, una moción para transferir un caso a un lugar diferente o separar a los demandantes) o dispositivas.

Las mociones dispositivas generalmente se presentan bajo la Regla Federal 12(b)(6), que busca la desestimación por una supuesta falta de presentación en la demanda de un reclamo sobre el cual se puede otorgar reparación. En otras palabras, el gobierno argumenta que incluso si el tribunal asumiera que todos los hechos alegados en la demanda son 100% correctos, y todas las inferencias de esos hechos pueden sacarse a favor de los demandantes, el tribunal aún no puede ordenar que las peticiones sean ser juzgado porque está legalmente prohibido hacerlo.

Algunos abogados intentan evitar estas mociones a toda costa. Otros prefieren un enfoque más intencional para obtener alivio para los clientes y hacer avanzar la ley en nombre de quienes esperan en medio de tiempos de procesamiento excesivos. Se requiere una información exhaustiva sobre estas mociones, generalmente con una respuesta de los demandantes y una respuesta del gobierno. También podrán presentarse mociones adicionales si tienen mérito.

¿CÓMO REACCIONARÁ EL TRIBUNAL?

Finalmente, el juez se pronunciará sobre la moción. No hay un plazo establecido para este proceso y diferentes tribunales y diferentes jueces actuarán a diferentes velocidades. Es importante que los abogados investiguen la jurisprudencia relevante en la jurisdicción donde se presentará el caso, ya que algunos tribunales son más amigables con los casos de mandamus de inmigración que otros. Sin embargo, lo que complica esto es que algunos tribunales, como el Distrito de Columbia (DDC), tienen jurisprudencia contradictoria. El resultado de tal moción podría simplemente ser determinado por el juez asignado a ese caso en particular.

Si un juez falla a favor del gobierno en una moción de la Regla 12(b)(6), el caso es desestimado por el tribunal, generalmente sin perjuicio de que los demandantes presenten una nueva acción. Sin embargo, esta decisión puede ser apelada ante los Tribunales de Circuito si así lo deciden los demandantes. Una apelación, o la amenaza de una apelación, puede proporcionar una ventaja de negociación adicional para resolver un caso.

Si un juez falla en contra del gobierno, entonces el caso debe continuar y el gobierno debe responder a la demanda. Luego, las partes pueden continuar con el descubrimiento, lo que puede implicar la toma de declaraciones de los funcionarios del USCIS. Prevalecer contra el gobierno en una moción dispositiva plantea excelentes oportunidades para llegar a un acuerdo. Por ejemplo, en el trascendental caso mandamus I-526 Gutta contra Renaud, 2021 WL 533757, Caso No. 20-cv-06579-DMR (ND Cal. 12 de febrero de 2021), el juez denegó la moción del gobierno para desestimar en febrero de 2021. Poco después, todas las partes pudieron llegar a un acuerdo. que garantizó al menos una adjudicación inicial en los 22 casos de los demandantes antes de que el programa EB-5 finalice el 30 de junio de 2021.

MANDAMUS NO ES UNA OPCIÓN ÚNICA PARA TODOS

Muchas partes interesadas del EB-5, con razón, consideran que el mandamus es el último recurso. Puede implicar costosos honorarios legales. Ciertamente no es adecuado para todos los casos y es posible que algunos puedan presentar su solicitud en jurisdicciones más amigables que otras. Además, existen marcos legales separados para presentar un mandamus sobre un I-526, I-924 y I-829. También existe una jurisprudencia mucho más amplia sobre el mandato sobre prestaciones provisionales como la autorización de trabajo y de viaje, así como el ajuste de estatus.

estrecha consulta con un abogado con experiencia, capaz de elaborar una estrategia convincente, es una necesidad absoluta.

Matthew Galati

Matthew T. Galati es un abogado de inmigración con sede en Filadelfia en Green and Spiegel, LLC. Dirige la División de Inversionistas y Empresarios de EE. UU. de la firma, dedicada a representar a personas y empresas que buscan el uso de inversión extranjera en el contexto de la inmigración.

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