Por Robert C. Divino
La industria EB-5 necesita enfrentar una nueva realidad: los inversionistas nacidos en China continental que presenten peticiones I-526 desde ahora hasta el futuro previsible tendrán que esperar al menos seis años antes de que un número de visa esté disponible para usar una visa I-526 aprobada. 526 petición e inmigrar a los Estados Unidos. Cuanto mayor sea el número de peticiones I-XNUMX que superen la oferta de visas, más larga será la espera.
Cómo funciona el sistema de asignación de visas para EB-5
Actualmente, se asignan aproximadamente 10,000 visas de inmigrante EB-5 anualmente, en un año fiscal que comienza el 1 de octubre, a inversionistas extranjeros y sus cónyuges e hijos calificados. Los números de visa EB-5 se asignan en el orden en que el inversionista presentó el I-526. Al asignar visas de inmigrante EB-5, la ley estadounidense limita a cada país a un máximo agregado del siete por ciento del número total de visas de inmigrante EB-5 disponibles cada año fiscal. Hasta el año fiscal 2015, no se alcanzó la cuota anual y los solicitantes nacidos en China continental tendieron a utilizar aproximadamente el 85 por ciento de los números. (Ver Informe de la Oficina de Visas 2015, Tabla IV Parte 4, que refleja que los nacidos en China continental representaron 7,616 del total de 8,773 números de visa EB-5 emitidos). Si es probable que se alcance la cuota mundial anual en un año fiscal, el Departamento de Estado de EE.UU. impone una “fecha límite” para los solicitantes nacidos en un país que parece probable que exceda el límite del siete por ciento por país para restringir el número de visas a tales solicitantes hasta el límite del siete por ciento, más cualquier número adicional que no será utilizado por los solicitantes nacidos en todos los demás países combinados. Si la demanda de visas de solicitantes de países que no usan el límite del siete por ciento fuera probable que en conjunto excediera el límite mundial, el Departamento de Estado impondría una “fecha límite” mundial, pero ese no ha sido el caso para EB-5. , dado el fuerte predominio de China continental y la falta de demanda de otros lugares.
Un solicitante que recibe la aprobación de la petición I-526 no puede avanzar en el proceso hacia la residencia permanente condicional hasta que la “fecha de prioridad” del solicitante, la fecha en que se presentó la petición I-526, sea anterior a cualquier fecha límite publicada aplicable. En abril de 2015, el Departamento de Estado impuso por primera vez una “fecha límite” para los inversores EB-5 nacidos en China continental. Se espera que continúe haciéndolo en el futuro previsible, porque la demanda mundial supera los 10,000 por año. Como resultado, para los inversores nacidos en China continental (sin incluir Macao, Hong Kong o Taiwán) y que de otro modo no sean “cargables” a un país diferente, se producirán retrasos en el procesamiento de la visa de inmigrante o la solicitud de ajuste de estatus.
Según el 2016 de enero Boletín de Visas, la fecha límite para la asignación de números de visa EB-5 de centros no regionales para inversionistas de China continental es el 8 de enero de 2014. Esta es la “fecha de acción final de solicitud” para la quinta preferencia de empleo en el Boletín de Visas de enero de 2016. , que se publicó el 9 de diciembre de 2015. En esa fecha de publicación, la ley que permite el patrocinio de centros regionales expiraría el 11 de diciembre, por lo que el boletín refleja que los números de visa para inversionistas patrocinados por centros regionales “no están disponibles”. El Boletín de Visas de diciembre de 2015 había incluido el 15 de diciembre de 2013 como la fecha límite para los solicitantes nacidos en China continental, tanto para inversionistas patrocinados por centros no regionales como para inversionistas patrocinados por centros regionales, y parece que la fecha límite del Boletín de enero de 2016 de El 8 de enero de 2014 ahora también se aplicaría a los inversores patrocinados por centros regionales dada la extensión de la legislación del centro regional hasta el 30 de septiembre de 2016 que se incluyó en la Ley de Asignaciones Consolidadas de 2016 (Ver División F, Título V, Sección 575). Se podría suponer que la espera para obtener un número de visa para un inversionista nacido en China es de dos años. Sin embargo, esa suposición sería errónea, porque ya hay mucho más de dos años de personas en la cola.
¿Cuánto tiempo tendrán que esperar los inversores chinos?
¿Cuánto tiempo será probablemente esa espera para los nuevos inversores hoy? Es necesario sumar dos grupos de personas para calcular cuántas personas están en la cola para obtener números de visa: aquellos que han presentado peticiones y están esperando adjudicación, y aquellos con peticiones I-526 aprobadas que están esperando la asignación de un número de visa.
Peticiones pendientes
El 4 de diciembre de 2015, USCIS reportaron que tenía 17,367 peticiones I-526 pendientes al 30 de septiembre de 2015. Hasta ahora, USCIS ha recibido tres meses adicionales de presentaciones, pero ha completado adjudicaciones durante esos mismos tres meses. Hubo un enorme aumento en las presentaciones durante el cuarto trimestre del año fiscal 2015 que finalizó el 30 de septiembre (6,575 presentaciones en comparación con un promedio de menos de 3,000 recibos durante los siete trimestres anteriores). El aumento del cuarto trimestre en el año fiscal 2015 seguramente se debió a la expiración de la legislación del centro regional el 30 de septiembre y a la expectativa de que la renovación de la legislación aumentaría la inversión mínima y posiblemente cambiaría otras reglas de elegibilidad. La legislación del centro regional se extendió inicialmente hasta el 11 de diciembre y luego nuevamente hasta el 16 de diciembre, mientras más inversionistas se apresuraban a comprar con una expectativa más elevada de aumento de precios y cambios de reglas basados en propuestas y negociaciones publicitadas.
USCIS ha estado adjudicando en promedio menos de 2,500 peticiones por trimestre durante los últimos cuatro trimestres. Mi conclusión es que las peticiones I-526 pendientes en USCIS aumentaron a al menos 20,000 a finales de diciembre de 2015. En promedio, en 2014 y 2015, el 90 por ciento de las adjudicaciones de peticiones I-526 han sido aprobaciones, así que reduzcamos el número en un 10 por ciento. y dicen que hay 18,000 aprobaciones de peticiones en tramitación de adjudicaciones por parte del USCIS.
Pero se trata de 18,000 inversores, y los números de visa también los utilizan los miembros de la familia. De acuerdo con la Anuario de estadísticas de inmigración 2013 del Departamento de Seguridad Nacional, en la Tabla 7 entre un compendio de tablas adjuntas, más de la mitad de los inmigrantes por motivos laborales son miembros de familias. Supongamos que por cada inversionista hay, en promedio, un miembro de la familia que obtiene una visa. Por lo tanto, probablemente haya alrededor de 36,000 números de visa para ser utilizados por los inversores con una petición I-526 pendiente.
Peticiones aprobadas en espera de números de visa
El segundo grupo que afecta la espera de los números de visa son las personas que recibieron la aprobación I-526 pero aún no han recibido un número de visa. En un informe enlazado en la sección D del Boletín de Visas de febrero de 2016, el Departamento de Estado ha informado que a 1 de noviembre de 2015 había 17,662 solicitantes registrados (inversores y familiares) pendientes en el Centro Nacional de Visas (NVC) del Departamento de Estado. .
Es difícil saber qué hacer con esta cifra, pero creo que es una subestimación de la demanda de visas de las peticiones I-526 aprobadas. El NVC ha estado enviando facturas de honorarios sólo al inversor y sin mencionar a ningún miembro de la familia. El NVC emite una factura de honorarios revisada para el resto de los miembros de la familia sólo si el inversor se da cuenta de que los miembros de la familia deben incluirse en la etapa de factura de honorarios y lo presenta al NVC antes de pagar la factura. El NVC debería haber estado enviando facturas de tarifas a los inversores que presentaron su solicitud antes del 1 de mayo de 2015 basándose en el Boletín de Visas de diciembre de 2015 que refleja que la “fecha de presentación” para EB-5 era el 1 de mayo de 2015. Algunas personas no habrían enviado en la factura de tarifas sabiendo que les faltaba mucho tiempo antes de que su “fecha de acción final de la solicitud” se pusiera al día con su fecha de prioridad. Y algunas personas podrían haber estado en los Estados Unidos cuando se presentó el I-526 e indicar que esperaban utilizar el ajuste de estatus, por lo que USCIS no habría enviado su petición al NVC para su registro. Así que sospecho que los 17,622 “solicitantes registrados” subestiman a los inversionistas y familiares con peticiones aprobadas y esperando en fila.
Veámoslo de otra manera. En el Boletín de Visas de diciembre de 2015, las personas con visas disponibles para “acción final” –es decir, asignación de un número de visa– habían presentado su petición I-526 antes del 15 de diciembre de 2013, dos años antes. Para ser lo menos alarmistas sobre los tiempos de espera esperados de los nuevos inversores, supongamos que a todas las personas cuya petición fue aprobada antes de finales de diciembre de 2013 ya se les había emitido un número de visa (lo cual sabemos que no es cierto, porque algunas personas se rezagan). El número total de peticiones I-526 aprobadas desde el primer trimestre del año fiscal 2014 es 12,418. Normalmente, el 85 por ciento de los inversores EB-5 son de China continental, por lo que el 15 por ciento podría haber podido inmigrar rápidamente después de la aprobación de la petición, por lo que supongamos que sólo 10,555 inversores aprobados están en cola para obtener una visa. Al igual que con las peticiones pendientes, duplicamos esa cifra para tener en cuenta a la familia, por lo que inversores y familiares hablan de 21,000 números de visas no emitidas en función de las peticiones aprobadas. Eso suena como un ajuste al alza más realista respecto del número de 17,622 “solicitantes registrados” en el sistema NVC.
Si se juntan las dos categorías, el número total de visas EB-5 solicitadas por inversionistas pendientes (36,000) y aprobados (21,000) y sus familiares parece ser de aproximadamente 57,000. Esto equivale a casi seis años de cifras: 10,000 por año.
Otros ajustes
Todo inversor con cargo a un país distinto de China continental que presente su solicitud durante esos seis años podrá "hacer cola" antes que cualquier solicitante de China continental. Suponiendo la historia reciente de que el 15 por ciento de las visas EB-5 van a personas que no son nacidas en China continental, 1,500 de las 10,000 visas por año durante los seis años de espera serían 8,000. Eso retrasa a los nuevos inversores chinos de hoy casi un año más.
Algunos inversionistas pueden perder interés antes de que su número de visa esté disponible, y algunas peticiones aprobadas pueden ser revocadas debido a cambios materiales, investigaciones de USCIS sobre proyectos o la terminación del centro regional patrocinador. No conozco ningún dato sobre la tasa de disipación de los inversores aprobados, pero asumo una tasa de disipación del cinco por ciento. Esto reduciría el tiempo de espera en aproximadamente medio año.
Conclusión
En general, me imagino que un nuevo inversor chino hoy esperará seis años para obtener una visa EB-5. Podría estar desviado uno o dos años en cualquier dirección.
Implicaciones de una espera de seis años para obtener un número de visa por parte de inversores chinos
Edad fuera de los niños
La disponibilidad retrasada de visas descalificará a muchos más niños de la elegibilidad derivada debido a su edad. Una de las principales razones por las que los inversores chinos utilizan el programa EB-5 es crear oportunidades para sus hijos que inmigran con un padre inversor. Sólo un hijo soltero y menor de 21 años en el momento de la admisión del inversionista y del niño como residente condicional puede calificar para inmigrar según la inmigración del inversionista. Según la Ley de Protección del Estatuto Infantil, codificada en la Sección 203(h) de la Ley de Inmigración y Nacionalidad, la “edad ajustada” de un niño será “congelada” durante el período en que la petición EB-5 del inversionista esté pendiente ante el USCIS. Pero una vez que USCIS apruebe la petición, la “edad ajustada” del niño continuará avanzando hasta que esté disponible un número de visa basado en la fecha en que el inversionista presentó la petición EB-5. Si la edad ajustada del niño llega a los 21 años antes de que esté disponible el número de visa, el niño “agotará” su elegibilidad para una visa de inmigrante según la inmigración del padre inversionista. Con una brecha de seis años entre la presentación de la petición I-526 y la disponibilidad del número de visa para un inversionista con cargo a China continental, y con un tiempo estimado de procesamiento de la I-12 de 526 meses, un niño que tiene 16 años o más al momento de la petición EB-5 La presentación podría alcanzar una edad ajustada de 21 años antes de que esté disponible el número de visa y, por lo tanto, no recibir un beneficio de inmigración de la inversión de los padres. Cuanto más largo sea el período de espera para obtener un número de visa, más joven debe ser un niño al momento de presentar la solicitud I-526 para evitar "envejecer". Desafortunadamente, es imposible predecir cuál será el tiempo de espera al momento de presentar la I-526.
Muchas familias chinas, por temor a la edad límite, considerarán hacerle un regalo a su hijo para que sea el inversionista EB-5 que inmigre de forma independiente. Esto crea preguntas y riesgos interesantes para los desarrolladores EB-5 con respecto a la aplicabilidad de los acuerdos de inversión con hijos menores que no podrían considerarse inversionistas acreditados. Dichos emisores de valores podrían considerar incluir a las matrices en los acuerdos y confirmar su acreditación y fuente de fondos.
Pérdida de elegibilidad
Numerosos eventos podrían ocurrir durante la espera por los números de visa, lo que resultaría en la pérdida de beneficios de inmigración.
Caducidad o cambios legislativos.
La legislación que permite el crédito para la creación de empleo indirecto basado en el patrocinio de centros regionales expira el 30 de septiembre de 2016, mucho antes de la disponibilidad prevista de números de visa para nuevos inversores chinos. Si la legislación del centro regional no se extiende, entonces, según la política anunciada por USCIS, los inversores que no hayan sido admitidos a la residencia condicional antes del vencimiento legislativo no podrán utilizar el programa para ingresar a los Estados Unidos, incluso si ya se aprobó una petición I-526. . Por lo tanto, los inversores chinos requieren múltiples reautorizaciones legislativas sucesivas (en ausencia de una autorización permanente) para obtener sus beneficios migratorios. Además, durante la espera por la disponibilidad del número de visa, el Congreso podría promulgar cambios retroactivos al programa EB-5 que podrían hacer que el proyecto o el inversionista no sean elegibles o podrían permitir que categorías de otros inversionistas y sus familias se adelanten al inversionista en la cola para obtener números de visa. , quizás aumentando sustancialmente el tiempo de espera del inversor. En 2015, los líderes del Congreso redactaron un proyecto de ley que habría creado ciertas categorías para las “reservas” de números de visa que podrían haber duplicado con creces el ya largo tiempo de espera para los nuevos inversores chinos que no calificaban para las reservas.
Cambios materiales.
USCIS 30 de mayo de 2013 Memorando de política de adjudicaciones EB-5 establece que si un proyecto EB-5 cambia materialmente desde la fecha de presentación del I-526 hasta el punto en que el inversionista emigra a los EE. UU. como residente permanente condicional, el I-526 se vuelve negable o incluso revocable. Cuanto más larga sea la espera para obtener un número de visa, más posibilidades habrá de que se produzcan cambios importantes, con una posible pérdida de la elegibilidad EB-5 del inversionista. Un inversionista que experimentó tal cambio material podría presentar una nueva petición demostrando que los cambios materiales califican para los beneficios EB-5, pero al hacerlo, el inversionista irá al final de la cola para obtener números de visa y correrá el riesgo de caducidad. de cualquier hijo derivado aumenta significativamente. Con esperas tan largas para obtener los números de visa, podría decirse que el riesgo de cambio se vuelve irrazonable.
Sostenimiento de la Inversión.
Además, las interpretaciones de USCIS de las leyes y regulaciones EB-5 establecen que un inversionista debe mantener la naturaleza "en riesgo" de su inversión con la consiguiente creación de empleo durante todo el período de residencia permanente condicional. La falta de disponibilidad de visas puede retrasar significativamente el período del estatus de residente permanente condicional de un inversionista y, por lo tanto, extender el tiempo durante el cual el inversionista debe sostener la inversión y los empleos creados. Si los fondos invertidos se liquidan de las empresas relevantes o los empleos creados se pierden antes de que se eliminen las condiciones de un inversionista, USCIS podría negar la eliminación de las condiciones. USCIS ha emitido un borrador de política que sugiere que la pérdida inesperada de empleos o la liquidación de fondos de la empresa creadora de empleos después de que se hayan creado los empleos requeridos podría no resultar en la pérdida de beneficios siempre que la nueva empresa comercial vuelva a distribuir el capital liquidado en otros " inversiones en riesgo”, pero la política no se ha finalizado y carece de detalles críticos. La redistribución crea nuevos riesgos de pérdida de la inversión incluso si se mantienen los beneficios de inmigración.
Conclusión
La espera para obtener un número de visa para un inversionista nacido en China continental (y sin un cónyuge inmigrante nacido en otro lugar) parece probable que sea de seis años o más. Los inversores chinos que busquen beneficiar a niños mayores de 16 años, o posiblemente incluso más jóvenes, podrían sentirse profundamente decepcionados y necesitar considerar una estrategia diferente.
Los emisores de valores deben revelar estos riesgos de vencimiento y elegibilidad a los posibles inversionistas EB-5, quienes de otra manera podrían caer en la complacencia por el Boletín de Visa que parece reflejar un período de espera de dos años. Y USCIS y el Congreso deben tomar medidas para brindar mayor protección a las expectativas razonables de los inversionistas de hoy y de ayer y de sus hijos. El Congreso necesita cambiar la ley para proporcionar más números de visa EB-5 (por ejemplo, ya no contar a los miembros de la familia en el límite; para proteger las expectativas de los inversionistas que ya habrán invertido y presentado peticiones de la inelegibilidad que de otro modo podría ocurrir si el gobierno regional el programa del centro no se renueva; para fijar la edad de un niño menor de 21 años al momento de presentar una petición I-526 Incluso sin un cambio en la ley, USCIS debería mejorar y finalizar su borrador de política que protege a los inversionistas de las implicaciones irrazonables de su requisito actual de “. sostener la inversión” y cambiar las regulaciones para permitir la adjudicación de una petición EB-5 tal como se presentó, a pesar de los cambios posteriores del proyecto, y permitir a los inversionistas trasladar su lugar en la cola de visas desde esa petición a cualquier petición posterior necesaria para cubrir cualquier cambio material.
Robert Divino
Robert C. Divine es presidente del Grupo Global de Inmigración de Baker, Donelson, Bearman, Caldwell y Berkowitz, PC, una firma de abogados con más de 650 abogados en 20 ciudades. Divine se desempeñó como asesor principal y director interino de USCIS, es autor de un tratado práctico de 1,800 páginas sobre la ley de inmigración de EE. UU. y ha trabajado cinco años como vicepresidente de IIUSA, una asociación para centros regionales EB-5.
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