por H. Ronald Klasko
EB-5, como cualquier otra categoría de inmigrantes basada en el empleo, tiene una limitación de cuota numérica establecida por el Congreso. Para EB-5, esa limitación es de aproximadamente 10,000 visas. Sin embargo, esto no significa que 10,000 inversionistas puedan inmigrar a través de EB-5 cada año, sino que la limitación de inversionistas se acerca a 4,000 por año, ya que la limitación de 10,000 incluye tanto a inversionistas como a miembros de la familia.
Dado que muchos más inversores han presentado peticiones EB-5 cada año en los últimos años, ¿por qué no se ha alcanzado la cuota? Este es un ejemplo de dónde las demoras en el procesamiento de USCIS realmente pueden ayudar. Debido al lento ritmo de las aprobaciones, menos del número mínimo de inversores requerido para llenar la cuota han obtenido visas de inmigrante en este año fiscal, que finalizó el 30 de septiembre de 2013.
Entonces, ¿qué nos depara el futuro? Hay algunas posibilidades. Si no hay una nueva legislación de inmigración, hay muchas posibilidades de que haya una acumulación de cuotas EB-5 limitada a los ciudadanos chinos en el año fiscal que comienza el 1 de octubre de 2014. La razón por la que esto solo se aplicará a los ciudadanos chinos es debido a una limitación de cuota por país que entrará en vigor para los ciudadanos chinos y probablemente generará un retraso para ellos en algún momento hacia la mitad del año fiscal (aproximadamente en la primavera de 2014). Debido a que los ciudadanos chinos representan entre el 75 y el 80 por ciento de todas las visas EB-5 emitidas, cuando se aplican las limitaciones por país a China, deberían quedar muchas visas EB-5 para el resto del mundo.
A la fecha de publicación, sigue habiendo una posibilidad razonable de que se promulgue una legislación de inmigración integral, muy probablemente en noviembre de 2013. Si esto sucede, es muy posible que una nueva ley resulte en más visas disponibles para EB- 5 inversores. Probablemente esto no se haría aumentando la cuota EB-5 sino eliminando a los miembros de la familia de la cuota EB-5, lo que permitirá 10,000 inversores reales. El resultado final de esto reduciría en gran medida la probabilidad de un retraso en las cuotas para los ciudadanos chinos u otros extranjeros en la categoría EB-5 en el futuro previsible.
También es posible que la nueva legislación de inmigración incluya un aumento en el monto mínimo de inversión requerido para un inversionista EB-5. Esto es altamente especulativo pero, si ocurriera, podría reducir la demanda por parte de los inversionistas EB-5, lo que también podría llevar a reducir o eliminar la posibilidad de una regresión de las cuotas EB-5.
Si hay una regresión de la cuota EB-5 para los ciudadanos chinos, ¿qué significaría? No significaría que un inversionista EB-5 no podría realizar su inversión o presentar su petición EB-5, y no significaría que la petición EB-5 no podría ser aprobada. Sin embargo, significaría que, luego de la aprobación de la petición EB-5, la entrevista para la visa de inmigrante condicional en el Consulado de los Estados Unidos en Guangzhou tendría que retrasarse hasta que un número de cuota EB-5 esté disponible para ese inversionista. En este momento, es muy difícil predecir el alcance del retraso, pero probablemente sería de al menos varios meses y posiblemente un año o más. Si el inversionista chino está en los Estados Unidos y solicita un ajuste de estatus, el inversionista no podrá presentar la solicitud de ajuste de estatus hasta que el número de cuota esté disponible.
Para la mayoría de los inversores, esto sería simplemente un retraso no deseado en la finalización del proceso de inmigración.
El efecto más significativo se produciría en los inversores con hijos que se acercan a la edad de 21 años. Actualmente, la presentación de la petición EB-5 antes de que el niño cumpla 21 años da como resultado que la edad del niño quede “congelada”. Esto significa que, a menos que el inversionista retrase intencionalmente el proceso, el niño podrá obtener su tarjeta de residencia al mismo tiempo que el padre, incluso si el niño tiene más de 21 años en el momento en que se emite la tarjeta de residencia. La Ley de protección del estatuto del niño establece este procedimiento. Desafortunadamente, la Ley de Protección del Estatus del Niño no congela la edad de un niño durante los períodos de retraso en las cuotas. En tales casos, la elegibilidad del niño sería más complicada. Debido a la posibilidad muy real de que un niño envejezca, los inversores con hijos que se acercan a los 21 años deberían considerar seriamente seguir adelante con sus peticiones EB-5 lo antes posible.
Cualquier retraso en la emisión de la visa de inmigrante condicional debido a un retraso en la cuota china también resultaría en un retraso en la presentación de la petición de eliminación de la condición. El plazo de dos años para presentar la petición de eliminación de condición data de la fecha de ingreso a Estados Unidos con la visa de inmigrante (o fecha de ajuste de estatus para inversionistas en Estados Unidos). Si esta fecha se retrasa un año o más, significa que la fecha de eliminación de la condición se retrasa un año o más. Para los desarrolladores de proyectos y los centros regionales, esto significa que hay más tiempo para crear la cantidad necesaria de puestos de trabajo necesarios para eliminar las condiciones. Sin embargo, también significa que cualquier estrategia de salida del dinero del inversor se retrasará, ya que la inversión debe sostenerse mediante la eliminación de condiciones.
Otro efecto indirecto del retroceso de la cuota EB-5 probablemente sería un reexamen de la llamada "regla de los dos años y medio" del USCIS. Esta política creada artificialmente requiere una demostración de que se creará la cantidad necesaria de empleos dentro de los dos años y medio posteriores a la aprobación de la petición EB-5. Esto se basa, en parte, en el supuesto de que el inversionista eliminará las condiciones dentro de los dos años y medio posteriores a la aprobación de la petición EB-5. Esto no es realista en la actualidad y sería imposible en caso de una regresión de las cuotas. Con suerte, la regresión de las cuotas llevaría al USCIS a reconsiderar esta política artificial e infundada.
En resumen, en la actualidad, la regresión de la cuota en la categoría EB-5 para los ciudadanos chinos es una posibilidad muy real durante el próximo año. Si no hay nueva legislación, es casi seguro que será una nueva parte del proceso de planificación y estrategia EB-5. Los inversionistas harían bien en considerar esto cuando planifiquen inversiones EB-5 a partir de este momento.
Ron Klasko
H. Ronald Klasko es un abogado de inmigración EB-5 y uno de los fundadores de Klasko, Rulon, Stock & Seltzer, con oficinas en la ciudad de Nueva York y Filadelfia. Su firma ha sido elegida por Chambers Global como una de las seis firmas de abogados de inmigración de primer nivel en los EE. UU.
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