Por Robert C. Divino
No existe un límite legal sobre la cantidad de inversiones que los desarrolladores y emisores pueden comercializar y vender a inversionistas que buscan beneficios de inmigración a partir de las transacciones, pero cada vez hay más límites sistemáticos que hacen que los inversionistas EB-5 sean más cautelosos y comedidos.
NÚMERO DE VISA NO DISPONIBILIDAD Y REDESPOSICIÓN
La ley limita el número de visas de residencia permanente a aproximadamente 9,940[1] que pueden expedirse a inversores y sus cónyuges e hijos solteros con “edad ajustada” menores de 21 años, y no más del 7% de esos números pueden asignarse a solicitantes nacidos en cualquier país. El uso por parte de cuatro países excede el límite de aproximadamente 700 por país, y el representante del Departamento de Estado, Charles Oppenheim, ha utilizado datos y metodología complejos para predecir que los nuevos inversores de esos países esperarán tanto como los siguientes antes de poder transferirse a la residencia permanente condicional de las inversiones. y solicitudes I-526 realizadas en octubre de 2019: China continental 16.2 años (aunque predecimos esperas más cortas, quizás 10 años[2]), Vietnam 7.3 años, India 6.7 años y Corea 3 años. Los inversionistas EB-5 no tienen derecho a ningún beneficio de inmigración provisional mientras esperan los números de visa, y deben mantener su capital invertido en la empresa EB-5 durante esa espera y los dos años posteriores a su admisión a los EE. UU. Podemos esperar que los inversores de esos países estén menos dispuestos a inmovilizar su capital durante esperas tan largas para obtener beneficios de inmigración y, en la medida en que estén abiertos a ello, podrían tender a exigir más rendimiento sobre el capital que el que normalmente exigen los inversores EB-5. sido otorgado por emisores masivos de inversiones calificadas EB-5.
Una de las mayores implicaciones de una larga espera para obtener números de visa es la perspectiva de que el proyecto se complete y el desarrollador venda o refinancie el proyecto y pague el préstamo o el capital que normalmente proporciona la “nueva empresa comercial” (NCE) del inversionista. USCIS ahora permite que esto suceda siempre que se hayan creado los empleos necesarios para ese momento, pero requiere que la NCE luego "redisponga" el capital en riesgo del inversionista en alguna otra "actividad comercial" al menos hasta que el inversionista alcance el fin del período de dos años de “residencia condicional”. USCIS no ha proporcionado una aclaración crítica sobre los parámetros requeridos para esta “reinversión”, como por ejemplo si debe estar en la misma área del centro regional o en cualquier área del centro regional, si debe estar en la misma TEA o en cualquier TEA, y si puede involucrar comprar intereses existentes en activos en lugar de inyectarlos para su uso en la creación de nuevos empleos. Especialmente los inversores que enfrentan largas esperas para obtener números de visa deben anticipar esta perspectiva de redistribución y discutir cuidadosamente con asesores comerciales y legales expertos sobre los riesgos y las posibles protecciones que puede brindar el emisor de la inversión.
NIÑOS “FUERA DE EDAD” Y ADJUDICACIÓN RETRASADA DE LA I-526
Generalmente, un niño puede calificar para inmigrar con un inversionista EB-5 solo si tiene menos de 21 años. Sin embargo, según la Ley de Protección del Estatus del Niño (CSPA), la edad del niño está fijada a partir de la fecha en que ocurre el último de dos eventos. ocurre: aprobación del I-526 y disponibilidad de un número de visa en la cola según la fecha de presentación del I-526. También según la CSPA, la “edad ajustada” del niño para este propósito se reduce según el tiempo que le toma al USCIS adjudicar la petición I-526. En efecto, la edad ajustada de un niño felizmente se congela durante el momento en que una petición I-526 espera adjudicación y luego continúa avanzando hasta que un número de visa esté disponible. Si la edad ajustada excede los 21 años antes de esa fecha, el niño deja de ser elegible para obtener la residencia permanente con el inversionista padre.
El 31 de enero de 2019, USCIS anunció repentinamente que “priorizará” la adjudicación de las peticiones I-526 realizadas por inversionistas que no están sujetos a retrasos en la disponibilidad de visas. USCIS se ha ido quedando cada vez más atrás en esas adjudicaciones, por lo que razonó que debería centrar sus recursos limitados en decidir casos para los inversores que realmente pueden hacer uso de la aprobación. Obviamente, los inversores a los que se les dé “prioridad” y puedan emigrar más rápidamente estarán encantados. Incluso para algunos inversores con visas atrasadas, esto tendrá el feliz efecto de reducir las posibilidades de que un niño "caduque" su elegibilidad mientras espera los números de visa y será bienvenido. Sin embargo, para otros inversores con visas atrasadas, será una espera cada vez más desagradable e irritante para que les digan que califican en función de sus planes de proyecto y su fuente de fondos.
Esta adjudicación retrasada para los inversores nacidos en países con visas atrasadas tiene el efecto no deseado de eliminar la protección que las regulaciones del USCIS de 2019 habían brindado a los inversores que obtuvieron la aprobación I-526 antes de poder inmigrar y su proyecto fracasó, fracasó, estuvo plagado de fraude. o sufrió la terminación del centro regional patrocinador, de modo que el inversionista perdió la voluntad o la capacidad de proceder debido a la desesperanza de una aprobación I-829 en el futuro o incluso debido a la revocación inmediata de la I-526 por parte de USCIS. Según las nuevas regulaciones, dichos inversores podrían realizar una nueva inversión y presentar la solicitud I-526 y conservar su lugar en la cola de números de visa de la presentación I-526 aprobada anteriormente. Si USCIS retrasa la adjudicación de la I-526 y mientras tanto se expone la inviabilidad del proyecto, USCIS denegará la petición I-526 y la “retención de fecha de prioridad” no estará disponible, por lo que el inversionista tendría que comenzar de nuevo al final de la cola de visas. Con una nueva inversión y presentación.
MAYOR INVERSIÓN MÍNIMA Y TÉS MÁS AJUSTADOS
En las regulaciones de 2019, USCIS ejerció la autoridad que dejó sin usar durante los primeros 28 años del programa EB-5, aumentando la inversión mínima normal a $1.8 millones desde $1 millón y aumentando la inversión en TEA, que han representado más del 95%. de inversiones EB-5 hasta el momento) a $900,000 desde $500,000. La misma regulación también redujo significativamente las áreas que pueden calificar como TEA para las cuales son posibles inversiones menores de $900,000. La mayoría de las áreas de los principales centros monetarios que habían recaudado la mayor cantidad de capital EB-5 ya no calificarán para el nivel de inversión más bajo. Naturalmente, muchos menos extranjeros podrán y estarán dispuestos a arriesgar mucho más capital durante períodos de tiempo potencialmente más largos en áreas más restringidas.
USCIS finalmente anunció este cambio de reglas en julio de 2019 y lo hizo entrar en vigor el 21 de noviembre de 2019. Durante ese período de cuatro meses, un número significativo de inversionistas EB-5 “saltaron la cerca” y se lanzaron a inversiones EB-5 en la última posibilidad de participación del nivel de $500,000, agotando seguramente el flujo futuro de inversionistas dispuestos independientemente del nivel. No sorprende que el número de nuevos inversores en los niveles de 900,000 dólares o 1.8 millones de dólares haya sido extremadamente pequeño en los primeros meses del nuevo año.
Otro factor que contribuye a la baja participación actual es la continua esperanza de litigios o legislación que pueda restablecer niveles más bajos de inversión mínima. El día antes de que la regulación entrara en vigor, un centro regional presentó una demanda buscando prohibir y descalificar las regulaciones de 2019 por varios motivos técnicos, incluida una caracterización errónea de la regla por no tener un efecto "importante" y una falta de evaluación de las consecuencias de la regla como se requiere. bajo la ley estadounidense. Mientras tanto, las partes interesadas de la industria continúan intentando trabajar con el Congreso para promulgar algún tipo de legislación “intermedia” que proporcione niveles de inversión mínima por debajo de $900,000 y con una menor brecha entre los niveles TEA y no TEA. Con el tiempo, esos esfuerzos darán resultado o no, y si no, la demanda de los inversores puede aumentar para participar en el “único juego en marcha”.
Aquellos inversionistas que estén revisando nuevas inversiones bajo las nuevas reglas, deben saber que los emisores ya no podrán mostrarles designaciones oficiales de TEA para un proyecto ofrecido como estaba disponible bajo las reglas anteriores. Según las nuevas reglas, USCIS solo confirma que un proyecto está en una TEA cuando adjudica la I-526 del inversionista. Sin embargo, las reglas para la calificación de la TEA son más simples que antes y los conjuntos de datos disponibles son bien conocidos, por lo que economistas acreditados y experimentados deberían poder emitir evaluaciones y opiniones en las que los inversionistas puedan confiar razonablemente al tomar decisiones de inversión al nivel de $900,000.
Fuentes:
[ 1 ] En realidad, el número puede variar de un año a otro; en este año fiscal se esperan alrededor de 11,000 visas debido a otras categorías y años anteriores, y el Departamento de Estado tiene que trabajar a partir de estimaciones aproximadas a medida que se acerca la emisión de visas en los últimos meses de un año. año fiscal.
[ 2 ] Las predicciones del Sr. Oppenheim de octubre de 2019 se basaron en suposiciones de que los patrones de uso anteriores continúan, y debido a que esperamos una reducción general de las presentaciones después de que las nuevas regulaciones entraron en vigor el 21 de noviembre de 2019, parece probable que los inversores nacidos en China continental esperen menos porque, como el resto. del mundo utiliza menos visas cada año (una vez que USCIS adjudique los volúmenes pendientes), habrá más visas residuales disponibles para los inversores nacidos en China que habrán estado esperando más tiempo a nivel mundial.
Robert Divino
Robert C. Divine es presidente del Grupo Global de Inmigración de Baker, Donelson, Bearman, Caldwell y Berkowitz, PC, una firma de abogados con más de 650 abogados en 20 ciudades. Divine se desempeñó como asesor principal y director interino de USCIS, es autor de un tratado práctico de 1,800 páginas sobre la ley de inmigración de EE. UU. y ha trabajado cinco años como vicepresidente de IIUSA, una asociación para centros regionales EB-5.
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