Por Christian Triantaphyllis, Yiting Dora Hu y Houston R. Harris
Según el Boletín de Visas publicado por el Departamento de Estado de EE. UU. (DOS) en mayo de 2015, se ha establecido una fecha límite para los solicitantes EB-5 nacidos en China continental. A partir del 1 de mayo de 2015, los solicitantes EB-5 nacidos en China continental con una fecha de prioridad anterior al 1 de mayo de 2013 pueden obtener una visa de inmigrante a través del procesamiento consular o presentar una solicitud de ajuste de estatus I-485. La fecha de prioridad del inversionista EB-5 es la fecha en que USCIS recibe su petición I-526.
La falta de disponibilidad de visas se debe a que se alcanzó el número máximo de visas EB-5 para inversionistas EB-5 nacidos en China continental para el año fiscal de EE. UU. A medida que crece la demanda de números de visa por parte de los solicitantes, tales demandas pueden provocar un retroceso en la falta de disponibilidad con respecto a la fecha límite que determina cuándo un inversionista puede convertirse en residente permanente legal en los Estados Unidos, también conocido como titular de la tarjeta verde estadounidense. Cada año, cuando comienza el nuevo año fiscal el 1 de octubre, se pone a disposición una nueva oferta de visas. Sin embargo, de acuerdo con las tendencias de uso de visas, el DOS predice que el nuevo año fiscal de 2016 probablemente seguirá experimentando un retroceso en las fechas de prioridad durante todo el año, lo que seguirá aumentando los retrasos cada vez más largos a medida que el programa EB-5 siga siendo popular.
El período prolongado entre la aprobación del I-526 y el momento en que un inversionista nacido en China continental puede presentar su solicitud al Centro Nacional de Visas o presentar la solicitud de Ajuste de Estatus y la posterior presentación retrasada de la petición I-829 al eliminar condiciones inevitablemente planteará la cuestión de la sostenibilidad del proyecto, en términos de hasta qué punto el proyecto EB-5 podrá respaldar el proceso de tarjeta verde, particularmente en el sentido de si puede llevar el proceso EB-5 hasta el final. . Los hechos son obvios aquí. Los proyectos EB-5 actuales están estructurados para durar aproximadamente 5 años, de modo que se cree suficiente tiempo y empleos para que la petición I-829 sea un éxito. Imagínese, el retroceso de la visa EB-5 retrasa la fecha de prioridad al 1 de mayo de 2013 y avanza lentamente unas pocas semanas cada mes, el inversionista EB-5 debe esperar algunos años de espera antes de poder presentar la solicitud a recibir tarjeta verde. A su vez, la petición I-829 se retrasa aún más y es posible que la ventana de presentación no se abra para el inversor chino hasta mucho más tarde. Por lo tanto, todo el proceso EB-5 puede tardar no sólo 5 años, sino 7 años o incluso más.
Si usted es un profesional de inmigración, o es un inversionista EB-5 nacido en China continental, y se pregunta cómo le afecta el retroceso de la visa en términos de cómo debe decidir en qué proyecto EB-5 debe colocar su inversión, entonces un La pregunta importante que cabe plantearse es la siguiente: ¿El proyecto EB-5 que incluye solicitudes de inversores chinos seguirá vigente cuando llegue el momento de presentar sus I-829 y habrá suficientes puestos de trabajo para asignar en el momento de la presentación del I-829 del inversor chino? ? Los autores de este artículo tienen como objetivo brindar orientación y abordar la importancia de que todas las partes involucradas (centro regional, desarrollador de proyectos, inversionistas individuales y agentes de migración) se mantengan al tanto del nuevo panorama EB-5 en desarrollo. Específicamente, este artículo analiza qué tipo de características de proyectos EB-5 se verán especialmente afectadas por el retroceso de la visa EB-5 y cómo determinar si ciertos términos son amigables con el retroceso de la visa EB-5, y cómo se debe considerar la creación de empleo en un retroceso de visa prudente. forma.
Ejemplos de los efectos de la retrogresión de la visa EB-5 en los términos del acuerdo EB-5
Bajo la regresión de la visa EB-5, los ciudadanos extranjeros, incluidos los inversionistas EB-5 nacidos en China continental, pueden continuar presentando peticiones I-526, pero el principal efecto de la regresión EB-5 es que creará un cronograma mucho más largo para China continental. -Inversionistas EB-5 nacidos para convertirse en titulares de tarjetas verdes. Por lo tanto, las características del proyecto EB-5 relacionadas con la inmigración se convierten en un aspecto aún más vital del proceso de selección de inversionistas EB-5. Hay ciertos términos del acuerdo a los que los inversionistas y desarrolladores EB-5 pueden haberse acostumbrado a lo largo de los años, y estas tendencias deberán ajustarse como resultado del retroceso de las visas EB-5 para que los inversionistas EB-5 sigan cumpliendo con el programa EB-5 mientras completa la vida útil del proceso EB-5. Por lo tanto, los autores han brindado orientación sobre lo que creemos que son los temas más importantes que deberán analizarse y sopesarse en gran medida a los efectos de la ley de inmigración EB-5 cuando los inversionistas EB-5 seleccionen su proyecto de inversión.
Según las regulaciones de inmigración de los EE. UU., para calificar como una inversión en el Programa EB-5, el inversionista inmigrante debe realmente poner su capital "en riesgo" con el propósito de generar un retorno, y que la mera intención de invertir sea insuficiente.[ 1 ] La ley no especifica cuál debe ser el grado de riesgo; la cantidad total de capital sólo necesita estar en riesgo hasta cierto punto. Este requisito potencialmente se convertirá en el aspecto más analizado del proyecto EB-5. Actualmente, ya sea que la inversión EB-5 esté estructurada como un acuerdo de capital o un acuerdo de préstamo, el cronograma común descrito en los documentos de oferta es que pasarán al menos cinco años hasta que el centro regional pueda poner la inversión principal potencialmente a disposición del EB-5. fondo de inversión, lo que a su vez permitirá que los inversores EB-5 abandonen el proyecto EB-5. Parte del proceso de pensamiento para el cronograma de cinco años es que coincide bien con el tiempo aproximado que le toma al inversionista EB-5 completar el proceso EB-5, desde el momento de presentar la petición I-526 hasta el final de la petición I-829.
Como resultado, para los acuerdos de préstamos estructurados, los desarrolladores de proyectos EB-5 se han acostumbrado a establecer los plazos del préstamo en al menos 5 años hasta que la entidad creadora de empleos (la “JCE”), que es la empresa del proyecto, devuelva el dinero EB-5. 5 fondo de inversión (la “nueva empresa comercial” o “NCE”). Después de cinco años, el préstamo puede devolverse a la nueva empresa comercial y, a partir de ahí, los fondos podrían permitir a los inversores EB-5 salir de la inversión. Sin embargo, con la regresión de la visa EB-5 entrando en juego, el cronograma para completar el proceso EB-5, lo que significa que el inversionista EB-829 obtiene su tarjeta de residencia no condicional al completar el proceso I-6, podría convertirse en más de 10 Proceso de hasta 5 años dependiendo de la gravedad del retroceso de la visa EB-5. Cuanto más larga sea la espera para que los inversionistas EB-5 nacidos en China continental obtengan primero la tarjeta verde condicional, más tiempo le tomará a ese mismo inversionista completar el proceso EB-5. Por lo tanto, es especialmente importante reconocer los detalles relacionados con el préstamo que un inversionista debe examinar para fines de cumplimiento de EB-5. Por ejemplo, el plazo del préstamo aún podría fijarse en al menos cinco años, pero también debería existir la posibilidad de que el préstamo se amplíe en incrementos de un año anualmente. Tomará algún tiempo para que los desarrolladores de proyectos EB-5 se acostumbren a la idea de mantener vivos los préstamos por un período de tiempo más largo, pero debido al inevitable aumento de los tiempos de procesamiento EB-6, debería establecerse un cronograma más realista de 10 a XNUMX años. abordarse en los documentos de oferta.
Según el trascendental caso EB-5, Asunto de Izummi, para que el capital del inversionista EB-5 esté “en riesgo” en el proyecto EB-5, debe haber un riesgo de pérdida y una posibilidad de ganancia. Por lo tanto, la importancia del momento en que se reembolsa el préstamo a la nueva empresa comercial se vuelve aún más evidente. Considerando que un cronograma extendido para EB-5 significa que se le pedirá a la JCE que retenga los préstamos por un período de tiempo más largo, los desarrolladores de proyectos EB-5 están obligados a idear formas creativas en los documentos de oferta para cumplir con los requisitos de EB-5, pero todavía se adhieren a las necesidades del negocio. Los posibles términos del acuerdo que pueden verse en los documentos del proyecto son los siguientes: (a) mantener el préstamo pendiente mientras los inversionistas EB-5 aún estén completando el proceso EB-5, y en el caso de la venta del proyecto a un 3rd parte, el préstamo sigue pendiente con la única diferencia de que lo reembolsa un nuevo pagador; (b) si la JCE reembolsa el préstamo a la NCE mientras hay inversionistas EB-5 que aún completan el proceso EB-5, entonces los documentos de oferta pueden permitir que la NCE, preferiblemente con el consentimiento de los inversionistas EB-5 , para redistribuir los fondos de los inversionistas EB-5 restantes en un tipo similar de proyecto para mantener el elemento de riesgo de la inversión en curso; o (c) si el plazo del préstamo vence mientras los inversionistas EB-5 aún están completando el proceso EB-5, entonces los documentos de oferta pueden simplemente permitir que la JCE pague a la NCE, lo que luego permitirá a los inversionistas EB para salir de la inversión al completar el proceso EB-5. Aún se desconoce si USCIS acepta uno o los tres escenarios para mantener los fondos de inversión en riesgo durante la duración del proceso EB-5; sin embargo, tenga en cuenta estos escenarios al seleccionar un proyecto, considerando que todas estas opciones tienen sus elementos más y menos riesgosos de cumplir con EB-5. Por ejemplo, los inversores nacidos en China continental tienden a favorecer acuerdos de desarrollo inmobiliario basados en modelos de préstamos sencillos, pero será interesante ver cómo los efectos de la regresión de las visas EB-5 afectan sus tendencias como inversores.
Otro requisito del programa EB-5 es que el inversionista EB-5 debe desempeñar un papel activo en la NCE. El concepto de tener un “papel activo” para los propósitos de EB-5 es bastante diferente al de otros tipos de actividades comerciales. USCIS ha declarado que una estructura corporativa, como una sociedad limitada, cumple con el requisito de rol activo, específicamente al otorgar al inversionista EB-5 ciertos derechos para participar en actividades de formulación de políticas dentro de la sociedad limitada. Estos derechos pueden referirse a la determinación de la disolución de la NCE. Por lo tanto, debido al retroceso de la visa EB-5 que alarga el cronograma que les tomará a los inversionistas completar el proceso EB-5, será cada vez más importante que los inversionistas EB-5 presten atención al momento de la disolución de la NCE porque la EB-5 5 deberá permanecer intacta durante un período de tiempo más largo mientras algunos de los inversores aún estén completando sus procesos EB-5. Esto es importante para cumplir con el requisito de riesgo de USCIS, porque si la NCE intentara disolverse antes de que algunos de los inversionistas EB-5 completen el proceso EB-5, entonces esos inversionistas tendrán dificultades para cumplir con el requisito de mantener un riesgo al mismo tiempo. -Inversión de riesgo durante todo el proceso EB-XNUMX.
Para inversiones directas EB-5, o inversiones EB-5 independientes que no involucran un centro regional, la regresión de la visa EB-5 plantea un problema que podría hacer que el programa EB-5 no sea práctico para administrar un negocio. Por ejemplo, si un inversionista EB-5 nacido en China continental no puede inmigrar a los EE. UU. durante varios años mientras espera en el extranjero para solicitar una visa EB-5 en el consulado de los EE. UU., entonces el negocio en los EE. UU. puede estancarse debido a que el inversionista no poder emigrar y comenzar a dirigir la empresa. Por lo tanto, para un escenario de inversión directa que implica invertir con un socio estadounidense, tal vez el inversionista EB-5 debería considerar asegurarse de que los documentos del proyecto exijan que otros gerentes lideren el negocio mientras él o ella espera en el extranjero la visa EB-5. , siempre y cuando USCIS esté dispuesto a permitir que un inversionista cumpla su función activa para la empresa mientras se encuentra en el extranjero durante un período prolongado.
Aplicación de la regresión de la visa EB-5 a la creación de empleo
Por supuesto, uno de los aspectos más importantes de la inversión EB-5 sigue siendo la creación de empleos, y la regresión de la visa EB-5 tendrá efectos en la forma en que se redactan los documentos de oferta del proyecto EB-5. En el pasado, ciertos proyectos no tenían un método claramente definido para asignar empleos a los inversionistas EB-5. Además, se esperaba que cada inversor llegara a la etapa I-829 aproximadamente al mismo tiempo. Sin embargo, la próxima regresión de la visa EB-5 requiere vincular las necesidades laborales a la etapa en la que el inversionista EB-5 se convierte en titular de una tarjeta verde condicional porque el momento del proceso EB-5 variará dramáticamente si un proyecto EB-5 tiene inversores que son de China continental y otros países. El retroceso significa que, independientemente del momento en que cada inversionista presentó su petición I-526, los demás extranjeros probablemente alcanzarán la etapa de estatus de tarjeta verde condicional mucho antes que los inversionistas EB-5 nacidos en China continental. Este último sistema crea previsibilidad para todos en el proyecto, pero significa que los nacionales chinos y los agentes migratorios deben ser muy conscientes de las cifras generales de creación de empleo y de la cantidad de inversores que aceptará el proyecto. El último lugar en la fila significa que los ciudadanos chinos retrasados por el retroceso serán los más afectados por cualquier déficit en la creación de empleo.
El análisis de los inversores EB-5 nacidos en China continental que se retrasan en la obtención de la tarjeta verde condicional, y los efectos perjudiciales que tendrá al recibir crédito por la creación de empleo, se puede llevar un paso más allá. Los términos del proyecto EB-5 a los que un inversionista EB-5 y un agente de migración deberán prestar mucha atención al seleccionar un proyecto son los tipos de empleos que se espera crear. Será esencial determinar si el proyecto EB-5 contará los trabajos de operaciones del desarrollo como parte del recuento general de trabajos.
Echemos un vistazo más de cerca a la pregunta en un contexto más específico. Un edificio de apartamentos de gran altura en Nueva York busca inversores EB-5. La construcción del edificio comenzó en enero de 2014. La Sra. Wang, una inversionista EB-5 nacida en China continental, invirtió en el proyecto el 1 de diciembre de 2014. Presentó una petición I-526 el 1 de enero de 2015 y estableció su fecha de prioridad. . En el verano de 2015, la regresión de la visa EB-5 retrasa la fecha de prioridad al 1 de enero de 2013 para los inversores nacidos en China continental y la fecha de prioridad avanza lentamente cada mes. La construcción del edificio de apartamentos finaliza en enero de 2016, mientras que la Sra. Wang todavía está esperando que su número de visa esté actualizado, aunque su I-526 fue aprobada en febrero de 2016. Dos años después de que se complete la construcción del edificio de apartamentos, gracias a En el floreciente mercado de alquiler de Nueva York, en enero de 2018 el edificio de apartamentos se vende a un tercero. El número de visa de la Sra. Wang se actualizó en mayo de 2017, cuando presentó inmediatamente su solicitud I-829 para eliminar las condiciones; sin embargo, mientras su solicitud I-829 está pendiente, el edificio de apartamentos ya está vendido. Ahora que se completó la construcción y se vendió el edificio, ¿alguno de los trabajos de construcción durante la etapa de construcción o los trabajos de operaciones antes de la venta del edificio que se crearon usando su parte de los fondos EB-5 seguirán disponibles para su solicitud I-829? ?
Además, la política actual del USCIS sigue la orientación descrita en el Memorando Neufeld de diciembre de 2009.[ 2 ] lo que requiere prueba de que se crearán los diez puestos de trabajo necesarios dentro de los 2.5 años siguientes a la aprobación de la petición I-526 del inversor. Este enfoque permitió que pasaran aproximadamente dos años después de obtener la residencia condicional para demostrar la creación de empleo. Esto es consistente con el requisito de dos años para presentar la Petición I-829 para eliminar condiciones.
El enfoque esbozado por el Memorando Neufeld de 2009 causará gran confusión cuando se introduzca la regresión de la visa EB-5. Dado que el retroceso de la visa causará un retraso entre el momento en que se apruebe la petición I-526 y el momento en que el inversionista puede incluso solicitar ajustar su estatus o comenzar el procesamiento consular de la visa de inmigrante y, por lo tanto, aumentará la cantidad de tiempo que les toma a los inversionistas llegar a la I-829. etapa por un período de más de dos o tres años, surgen una serie de preguntas e inquietudes. ¿El cumplimiento del Memorándum Neufeld de 2009 exigiría que el inversor presentara pruebas de creación de empleo a los pocos meses de obtener la residencia condicional para cumplir con las directrices que exigen que los empleos se creen en un plazo de 2.5 años? Además, ¿el inversor sólo podría recibir crédito por los puestos de trabajo creados dos años y medio después? O si el inversionista no está obligado a presentar prueba de creación de empleo con anticipación, ¿debería el inversionista demostrar que los empleos se crearon dentro de los 2.5 años, tres, cuatro o cinco años después del hecho, y USCIS aceptaría la creación de empleo que ocurre mucho más allá del plazo establecido? ¿Marca de 2.5 años? De lo contrario, eso permitiría al centro regional y a los inversionistas contar solo la construcción y inicial empleos de operaciones, en lugar de incluir también los empleos de operaciones creados años después y, por lo tanto, excluyen la mayoría de los empleos indirectos e inducidos creados por el proyecto.
Debido a la inconsistencia con las regulaciones actuales y las situaciones insostenibles que crearía la aplicación del año 2.5, el inversionista debe estar especialmente atento al tipo de empleos que el proyecto afirma que creará, porque cuando ocurre una regresión de la visa EB-5, el El concepto de recibir crédito para crear empleos operativos puede volverse más limitado. En general, la regresión de la visa EB-5 es inminente, sin embargo, la comunidad EB-5 aún no sabe exactamente cómo interpretará USCIS sus efectos. Sin embargo, sí sabemos que hay maneras de sortear estos efectos de la manera más prudente posible al analizar los términos del proyecto relacionados con EB-5.
Escritores
Christian Triantaphyllis es abogado asociado de Foster, LLP. El Sr. Triantaphyllis centra su práctica en EB-5 y asuntos de inmigración empresarial, particularmente aquellos relacionados con el centro regional y las inversiones directas. Tiene mucha experiencia en la presentación exitosa de peticiones I-526 e I-829, y se especializa en asesorar a centros regionales e inversionistas extranjeros sobre documentos de proyectos EB-5. El Sr. Triantaphyllis se graduó de la Southern Methodist University con una Licenciatura en Ciencias Políticas y obtuvo su Juris Doctor de la Facultad de Derecho de Nueva York.
Yiting (Dora) Hu tiene experiencia asesorando a inversionistas inmigrantes a través de varias etapas del proceso de inmigración EB-5. La Sra. Hu se especializa en preparar y presentar peticiones I-526 e I-829, ayudar a los inversionistas EB-5 a obtener la residencia permanente en los EE. UU. mediante el ajuste de estatus y el procesamiento consular, y preparar a los inversionistas para entrevistas de visas de inmigrante. Es una experta en ayudar a los inversionistas chinos EB-5 a documentar adecuadamente el origen de los fondos y a navegar el proceso EB-5 de principio a fin. Habla inglés y chino mandarín con fluidez.
Houston Harris es un abogado de inmigración de Foster, LLP, con su práctica ubicada en la oficina del bufete de abogados en el centro de Houston. Representa a clientes corporativos e individuales, ayudándolos a preparar y presentar peticiones de visas de inmigrantes basadas en empleo, junto con peticiones de no inmigrantes. Se centra específicamente en las solicitudes EB-5 para centros regionales e inversores individuales. La abogada Harris está autorizada para ejercer la abogacía en el estado de Texas y habla inglés y español con fluidez.
[ 1 ] 8 CFR § 204.6(j)(2).
[ 2 ] Memorando de USCIS de Donald Neufeld al liderazgo de campo (HQ70/6.2, AD 09-38) (11 de diciembre de 2009).
Christian Triantaphyllis
Christian Triantaphyllis es abogado de FosterQuan, LLP, una de las firmas de abogados de inmigración más grandes del país. Christian concentra su práctica en asuntos de inmigración empresarial, incluida la representación de clientes en solicitudes EB-5 relacionadas con inversiones directas, inversiones a través de centros regionales y solicitudes para la designación de centro regional EB-5. Ha realizado presentaciones en conferencias nacionales EB-5 en todo el país y se desempeñó como miembro de liderazgo del Comité de Litigios de Inmigración de la Asociación de Abogados de Estados Unidos.
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