por Marjan Kasra, Esquire y Babak Hojjat
En 2014, los casos iraníes de EB-5 representaron solo el 0.7% de todo el grupo de EB-5, ubicándose en el octavo lugar detrás de India[8]. Si bien esto puede no parecer significativo, los problemas de retroceso de China y los rumores de flexibilización de las sanciones existentes significan que este segmento del mercado EB-1 puede ser de particular interés como grupo emergente de inversores. Dicho esto, navegar a través de una petición exitosa puede ser un desafío para un profesional EB-5 nuevo en esta porción del mercado.
Antes del 22 de octubre de 2012, una entidad estadounidense estaba obligada a adquirir una licencia específica de la Oficina de Control de Activos Extranjeros para aceptar legalmente fondos de un ciudadano iraní. En esa fecha, la OFAC emitió una licencia general modificada que permitía a los proyectos estadounidenses aceptar fondos de inversión EB-5 y E-2 sin tener que adquirir una licencia específica. Esto redujo los tiempos de procesamiento de los casos iraníes en aproximadamente 8 meses (el tiempo promedio para obtener una licencia específica en 2012). Esta licencia general, sin embargo, no es en modo alguno una carta blanca para proyectos estadounidenses.
En primer lugar, las entidades estadounidenses aún deben hacer su debida diligencia para asegurarse de que los fondos provenientes de Irán no se hayan originado en una institución financiera iraní que esté en la Lista Especialmente Designada (SDN) de la OFAC, más comúnmente conocida como “bancos malos”. En segundo lugar, las entidades estadounidenses deben asegurarse de que los inversores individuales y sus cónyuges no aparezcan en la lista SDN. Algunos proyectos no son conscientes de esta distinción y suponen que están autorizados a aceptar fondos de un ciudadano iraní, citando la licencia general ampliada de 2012. Este paso en falso de un centro regional puede resultar fatal tanto para el inversor como para el centro regional. De hecho, según las secciones 50 (b) y (c) del Código 1705 de EE. UU., si una entidad estadounidense viola las leyes de sanciones económicas de EE. UU. contra Irán, dicha entidad puede estar sujeta a violaciones penales que conllevan multas de hasta 1 millón de dólares y penas de prisión de hasta a 20 años, o ambos. Las infracciones civiles conllevan multas del doble del valor de la transacción, o hasta 250,000 dólares, lo que sea mayor.
Desafíos comunes específicos de las transferencias de dinero iraníes EB-5
Cuando representan a un inversionista o un centro regional, y hay fondos iraníes involucrados, las empresas deben actuar como “guardianes” que evalúen completamente el origen y la ruta de los fondos antes de permitir que los fondos de los inversionistas se transfieran a un proyecto estadounidense determinado. Esto protege tanto al inversor como al centro regional. A menudo puede haber similitudes de nombres en la lista SDN, que deben abordarse de frente. Además, se deben dedicar importantes cantidades de tiempo a evaluar los fondos de los inversores y a asesorarlos y educarlos sobre la trayectoria de sus fondos antes de que inicien cualquier transferencia.
Como no existe una relación bancaria directa entre Estados Unidos e Irán, algunos inversores pueden inclinarse por el uso de un método del viejo mundo comúnmente conocido como el “sistema Hawala”. Aquí es donde un individuo en Irán paga una cierta suma a una casa de cambio, llamada “Sarrafi” en Irán, y a cambio, Sarrafi (por una tarifa fija por dólar estadounidense), utiliza sus conexiones en los EE.UU. para tener contactos locales. aquí deposite un equivalente de dicha suma en la cuenta bancaria del destinatario previsto. Los contactos locales son generalmente personas estadounidenses que tienen familiares en Irán y están tratando de lograr el objetivo inverso de transferir dinero de Estados Unidos a Irán. Es importante señalar que el uso de dicho sistema es completamente ilegal según las leyes estadounidenses y se considera una forma de lavado de dinero, ya que la fuente y la ruta de los fondos depositados no son verificables. Por lo tanto, es crucial que un practicante EB-5 sea consciente de este sistema y aconseje a los clientes iraníes modestos que no utilicen dicho sistema. Generalmente, un sarrafi de menor reputación o un “malo sarrafi” recurriría al sistema hawala, y un sarrafi de mayor reputación sería consciente de esta distinción. Curiosamente, la palabra "Hawala" significa literalmente "transferir fondos" en persa, por lo que incluso si utiliza un traductor persa, recuerde explicar la distinción entre el significado literal y el método ilegal de transferencia.
Al darse cuenta de que no existe una relación bancaria directa entre EE. UU. e Irán, la OFAC y el USCIS generalmente permiten el uso de un Sarrafi de buena reputación, siempre que Sarrafi utilice un banco de un tercer país (que no esté en ninguna lista de SDN) como banco intermediario para dicha transferencia. . Si se hace correctamente, tanto la fuente como la ruta de los fondos son verificables.
Por lo tanto, evaluar el banco iraní de su cliente y el método de transferencia de dinero desde el principio son algunas de las consideraciones adicionales que no sólo son inherentes a una petición EB-5 iraní, sino también pasos necesarios para un resultado favorable.
Tendencias de RFE con inversores iraníes
Al representar a inversionistas iraníes, además de realizar la debida diligencia en la obtención de fondos de los inversionistas, es una buena práctica buscar una carta de opinión de la OFAC de un abogado independiente e incluir dicha carta de opinión como prueba presentada ante el USCIS. Esto añade más pruebas de la legalidad tanto del origen como de la ruta de los fondos para un proyecto determinado. Esto es especialmente importante a la luz del reciente aumento de RFE específicas de Irán que cuestionan la legalidad del origen y la ruta de los fondos de Irán. Además, parece haber una divergencia de opinión emergente entre la OFAC y el USCIS con respecto a la legalidad de los fondos iraníes.
Históricamente, USCIS ha negado las peticiones EB-5 iraníes, citando como base las regulaciones de la OFAC, si la fuente o ruta de los fondos ubicados en Irán ha involucrado un "banco malo". Está claro que la OFAC está en línea con el USCIS al imponer un embargo absoluto sobre las transacciones que involucran a bancos que son propiedad del gobierno iraní. Donde USCIS y OFAC parecen divergir en la práctica (sin una guía clara por escrito de USCIS) es el siguiente: mientras que la OFAC está más preocupada por la entidad bancaria desde la cual se origina la transferencia de fondos (justo antes de salir de Irán) y el camino posterior , USCIS va un paso más allá y parece interesado en identificar el camino que tomaron los fondos antes de aterrizar en la última entidad bancaria en Irán. Las RFE de USCIS pueden datar de 1991 (para una presentación de 2013) en el contexto de la “ruta de los fondos”.
Como se señaló en una reunión de partes interesadas celebrada en el Centro de Servicios de California, la OFAC ha expresado la opinión de que la participación del banco SDN termina en el momento en que los fondos “descansan” en un banco que no es SDN, señalando que en dicho momento, el banco SDN no ya no tiene interés en los fondos. Sin embargo, USCIS utiliza un estándar más estricto y ha negado los casos EB-5 en los que los fondos viajaron a través de un banco SDN. Por lo tanto, USCIS parece adoptar un enfoque más amplio a la hora de determinar la legalidad de los fondos procedentes de Irán.
Por ejemplo, cuando el conjunto de fondos implica la venta de un bien inmueble, que en algún momento estuvo garantizado por un banco en la lista SDN (lo cual no es nada raro), ¿USCIS va a cuestionar la “legalidad” de la ruta de los fondos? En opinión de este autor, la determinación de la legalidad de los fondos que ingresan a los Estados Unidos es una cuestión que debería dejarse en manos de la OFAC, en cuyo caso se puede argumentar plausiblemente que USCIS puede, de hecho, estar eludiendo la autoridad de la OFAC en ciertos casos. Como tal, sería interesante observar el éxito de los argumentos de los profesionales de EB-5 basados en esta elusión de la autoridad.
La ampliación de la licencia general de la OFAC en 2012 puede haber influido en el aumento de las RFE relativas al origen y la ruta de los fondos, tal vez como resultado de una obtención de fondos menos estricta practicada tanto por los abogados como por los centros regionales.
Otro efecto dominó de la ampliación de la OFAC de 2012 sobre las decisiones del USCIS se puede observar con las próximas adjudicaciones I-829. Históricamente, la cuestión de la fuente legal de los fondos se determina en la etapa I-526. Según la Sección 8(c) (216.6) del 2 CFR, las regulaciones establecen que la legalidad de la fuente y la ruta de los fondos se revisarán en la etapa I-829. Con menos supervisión de la OFAC desde octubre de 2012, sería interesante ver si los próximos adjudicadores de la I-829 pueden estar más inclinados a reconsiderar esta cuestión.
Consideraciones adicionales al representar a inversores iraníes
Uno de los desafíos de la obtención de fondos de inversores iraníes tiene que ver con el hecho de que la presentación de declaraciones de impuestos en Irán no es tan común como en otros países. Dicho esto, la mayoría de los inversores iraníes están compuestos por profesionales altamente capacitados y hombres y mujeres de negocios exitosos, y es posible que una deficiencia en las declaraciones de impuestos se pueda subsanar presentando licencias profesionales (por ejemplo, licencia médica para un médico) o licencias corporativas, en combinación con registros bancarios comerciales y depósitos regulares en cuentas personales. Además, las declaraciones juradas personales de los inversores parecen llenar algunos vacíos. Al presentar la legalidad de la fuente de los fondos, un profesional EB-5 debe tomar en consideración el perfil del inversionista en el momento en que adquirió el activo (o activo apalancado) en cuestión, y tratar de armar una cadena coherente de eventos, que conduzcan a a la generación de riqueza para el cliente. Tenga en cuenta que el estándar de prueba para los casos EB-5 es la “preponderancia de la evidencia” y que las habilidades de argumentación persuasiva pueden resultar útiles al presentar el caso de su cliente ante un juez.
Otra consideración para un practicante EB-5 se refiere a la aceptación de honorarios legales de un ciudadano iraní. 31 CFR Sección 560.525(a)(1) y 560.525(a)(4) permite que una persona estadounidense brinde asesoramiento legal a un ciudadano iraní, y la Licencia general de la OFAC permite que un abogado acepte honorarios legales sin tener que obtener primero un licencia específica. Sin embargo, un abogado EB-5 aún debe asegurarse de que la persona representada no esté en la lista SDN. Al representar a una entidad, la entidad no debe ser propiedad en un 50 por ciento o más de una SDN. Si luego se descubre que una persona o entidad está en la lista SDN, se debe presentar un informe a la OFAC dentro de los 10 días, o se podría contratar a un abogado en violación de las regulaciones de la OFAC según la Sección 501.603 del CFR.
Otra conversación muy importante que debe tener con su inversor iraní tiene que ver con sus continuos negocios en empresas iraníes. Según las regulaciones de la OFAC, una vez que un inversionista iraní EB-5 se convierte en una persona estadounidense, debe deshacerse de cualquier interés que pueda tener en su negocio en Irán, independientemente del éxito que pueda tener ese negocio. Si bien pueden continuar con sus actividades comerciales mientras superan todos los requisitos de la OFAC y el USCIS, una vez que obtienen su estatus de LPR y son considerados una “persona estadounidense”, están sujetos a las regulaciones de la OFAC y se les prohíbe realizar otras actividades comerciales en su país de origen.
Conclusión
El conocimiento de las reglas y regulaciones de la OFAC y la familiaridad con una combinación de normas y costumbres bancarias, inmobiliarias y de propiedad locales iraníes son ingredientes necesarios para una petición EB-5 iraní exitosa. Al abordar su primer caso EB-5 iraní, es recomendable buscar asesoramiento de un abogado que se especialice en esta exigente área de la práctica EB-5, ya que los errores comunes pueden conducir a peticiones defectuosas y podrían traducirse en fuertes multas y sanciones a nivel regional. centro.
[1] http://travel.state.gov
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