Planificación fiscal previa a la inmigración

por Jacob Stein

La última década ha visto una afluencia significativa de inmigrantes EB-5 ricos a los Estados Unidos. El traslado a Estados Unidos expone a estos inmigrantes al sistema fiscal estadounidense, que les grava los ingresos mundiales y les impone un impuesto al patrimonio sobre sus activos en todo el mundo. Con una planificación adecuada, los impuestos sobre la renta y el patrimonio de los inmigrantes ricos en Estados Unidos pueden minimizarse significativamente.

Descripción general de los impuestos estadounidenses

Hay tres formas en que un país puede definir sus fronteras fiscales: basadas en ciudadanos, basadas en residencia y territoriales. Un sistema tributario basado en los ciudadanos grava todos los ingresos obtenidos por un ciudadano, independientemente de dónde vive el ciudadano o dónde se obtienen los ingresos. El modelo basado en la residencia grava los ingresos mundiales de aquellas personas que residen en el país. El sistema territorial grava únicamente los ingresos obtenidos dentro de ese país.

Estados Unidos utiliza tanto el sistema tributario basado en los ciudadanos como el sistema tributario basado en la residencia. Los ciudadanos estadounidenses y los residentes fiscales de los EE. UU. están sujetos a impuestos estadounidenses sobre sus ingresos mundiales (netos de deducciones), así como a requisitos de presentación de informes sobre ciertos activos financieros extranjeros. Por el contrario, los extranjeros no residentes (ciudadanos no estadounidenses y residentes fiscales no estadounidenses, “ANR”) están sujetos al impuesto sobre la renta de los EE. UU. únicamente sobre sus ingresos por inversiones de fuentes estadounidenses y los ingresos de una actividad comercial o empresarial en los EE. UU. De manera similar, Estados Unidos impone un impuesto al patrimonio sobre las propiedades de sus ciudadanos y residentes fiscales en todo el mundo.

Los inmigrantes ricos a menudo provienen de países que utilizan un sistema fiscal basado en la residencia (donde el impuesto sobre la renta puede evitarse o minimizarse dividiendo la residencia entre dos países), que utilizan un sistema fiscal territorial (sin impuestos sobre los ingresos obtenidos en el extranjero), que tienen una tasa impositiva baja o un sistema de recaudación de impuestos laxo. A menudo no están preparados para el sistema tributario estadounidense, que no sólo gravará sus ganancias en todo el mundo, sino que lo hará de manera agresiva y bien estructurada.

Residence

Toda planificación fiscal para un inmigrante comienza con la determinación de cuándo el inmigrante se convierte en extranjero residente de los EE. UU. a efectos fiscales (“residente fiscal de los EE. UU.”). Este es el día en el que el inmigrante queda sujeto al régimen fiscal estadounidense. Toda la planificación fiscal previa a la inmigración debe estar vigente antes de esta fecha. La determinación de la fecha de inicio de residencia es muy diferente para el impuesto sobre la renta y para el impuesto sobre el patrimonio.

Para fines del impuesto sobre la renta, una NRA se convierte en residente fiscal de los EE. UU. si: (1) posee una tarjeta verde en cualquier momento durante el año contributivo, (2) cumple con la prueba de presencia sustancial o (3) elige ser considerado residente fiscal de los EE. UU. residente fiscal durante un año fiscal cuando esté presente en los Estados Unidos durante al menos 31 días. Según la prueba de presencia sustancial, la residencia fiscal en los Estados Unidos se activa de la siguiente manera: (i) presencia en los Estados Unidos durante al menos 31 días durante el año calendario, y (ii) presencia en los Estados Unidos durante 183 días o más teniendo en cuenta : todos los días del año calendario de que se trate, un tercio de los días del primer año calendario anterior y un sexto de los días del segundo año calendario anterior.

Si un extranjero no residente se convierte en residente fiscal de los EE. UU. conforme a la prueba de presencia sustancial, se le considerará residente fiscal de los EE. UU. a efectos del impuesto sobre la renta a partir del 1 de enero de ese año. Un inmigrante que llega a los Estados Unidos con una “tarjeta verde” o una visa EB-5 será considerado residente fiscal de los Estados Unidos en la fecha en que obtenga la residencia permanente y esté físicamente presente en los Estados Unidos. Si un inmigrante cumple con la prueba de presencia sustancial y obtiene una visa EB-5 en el mismo año calendario, entonces la fecha de inicio de residencia se determinará según la prueba de presencia sustancial (es decir, el 1 de enero).

Una NRA puede permanecer en los Estados Unidos hasta 183 días al año sin convertirse en residente fiscal de los EE. UU. si la NRA tiene un domicilio fiscal en un país extranjero y una conexión más estrecha con ese país extranjero. Esto también se refleja en algunos tratados sobre impuesto a la renta. Todos los tratados de impuesto sobre la renta también utilizan una prueba de desempate de residencia si una persona puede ser considerada residente fiscal de ambos países del tratado. El uso del desempate del tratado debe divulgarse al Servicio de Impuestos Internos y no exime a la NRA de ciertos requisitos de presentación de informes (como la divulgación de cuentas bancarias extranjeras).

Usar el desempate del tratado puede ser problemático para un inmigrante que busca una residencia permanente en los Estados Unidos. Reclamar residencia en un país extranjero generalmente contradice la intención declarada de un solicitante de visa de inmigrante de residir permanentemente en los Estados Unidos.

A efectos del impuesto sobre el patrimonio, una NRA se convierte en residente fiscal de los EE. UU. cuando tiene la intención de establecer su domicilio en los Estados Unidos (sin intención de salir). Esta es una prueba subjetiva, y la intención se infiere a través de evidencia circunstancial, como la duración de la estadía en los Estados Unidos, las declaraciones de intención en la solicitud de visa, la frecuencia de los viajes, el tamaño y el costo de la residencia en los Estados Unidos, la ubicación de los familiares cercanos, las condiciones sociales. actividades, intereses comerciales y registros de votación. Para un inmigrante que busca una visa EB-5, sería difícil argumentar que su domicilio está previsto fuera de los Estados Unidos.

Fiscalidad de las ANR

Una vez determinada la fecha de inicio de la residencia, la atención se centra en cómo Estados Unidos gravará las transacciones de planificación previa a la inmigración de la NRA.

Las normas del impuesto sobre la renta aplicables a las ANR son complejas. Como regla general, una NRA paga un impuesto fijo del 30 por ciento sobre los ingresos “fijos o determinables, anuales o periódicos” (“FDAP”) de fuente estadounidense que no están efectivamente conectados con una actividad comercial o empresarial en los EE. UU. y que están sujetos a impuestos. retención por parte del pagador. La tasa del impuesto puede reducirse mediante un tratado aplicable entre cero y 15 por ciento. Los ingresos del FDAP incluyen intereses, dividendos, regalías, pagos de rentas, anualidades y pensión alimenticia. Por ejemplo, si una ANR recibe ingresos por intereses de fuentes estadounidenses (distintos de los intereses sobre depósitos bancarios), está sujeta a un impuesto del 30 por ciento. Tenga en cuenta que la NRA está sujeta a este impuesto pero no lo paga. El pagador retiene el impuesto FDAP del 30 por ciento en el momento del pago y lo remite al Tesoro de los EE. UU. La NRA recibe el 70% restante. 

Las NRA generalmente no están sujetas a impuestos sobre sus ganancias de capital de fuentes estadounidenses a menos que (i) la NRA esté presente en los Estados Unidos durante más de 183 días, (ii) las ganancias estén efectivamente conectadas con una actividad comercial o empresarial en los EE. UU. (esto incluye ganancias por venta de bienes inmuebles estadounidenses), o (iii) las ganancias provienen de la venta de ciertos activos de madera, carbón o mineral de hierro nacional. Cuando se aplican estas excepciones, la NRA paga impuestos sobre las ganancias de capital de fuente estadounidense a una tasa del 30 por ciento.

Las ANR pueden estar sujetas a impuestos sobre transferencias estadounidenses (patrimonio y donaciones) si tienen propiedades en los Estados Unidos. El impuesto al patrimonio se aplica únicamente a la propiedad de la NRA que en el momento del fallecimiento esté situada en los Estados Unidos. Una NRA está sujeta a la misma tasa de impuesto sobre el patrimonio del 40 por ciento que un contribuyente estadounidense, pero sólo los primeros 60,000 dólares del valor de la propiedad están exentos. Estas duras reglas pueden mejorarse mediante un tratado sobre impuestos al patrimonio. Estados Unidos no mantiene tantos tratados sobre impuestos sobre el patrimonio como tratados sobre impuestos sobre la renta, pero sí existen tratados sobre impuestos sobre el patrimonio con la mayoría de los países de Europa occidental, Australia y Japón.

Los siguientes activos están incluidos específicamente en la definición de propiedad situada en los Estados Unidos: (1) acciones de una corporación estadounidense, (2) transferencias revocables o transferencias dentro de los tres años posteriores a la muerte de propiedad estadounidense o transferencias con un interés retenido, y (3) deuda emitida por una persona estadounidense o una entidad gubernamental dentro de los Estados Unidos. (por ejemplo, bonos municipales). 

Los impuestos sobre donaciones recaen sobre el donante. Un donante de la NRA no está sujeto a los impuestos sobre donaciones de EE. UU. sobre cualquier donación de propiedad situada fuera de los EE. UU. a cualquier persona, incluidos ciudadanos y residentes de los EE. UU. Los ciudadanos y residentes de EE. UU. deben declarar las donaciones de una NRA que excedan los $100,000 en el Formulario 3520.

Las donaciones de activos en situación estadounidense están sujetas a impuestos sobre donaciones, con excepción de los intangibles, que no están sujetos a impuestos. Los bienes personales tangibles y los bienes inmuebles se encuentran dentro de los Estados Unidos si están ubicados físicamente en los Estados Unidos. 

Planificación previa a la inmigración

Generalmente hay cuatro objetivos de planificación fiscal que un inmigrante puede desear lograr antes de la fecha de inicio de su residencia: (1) reconocer las ganancias de capital y aumentar la base; (2) acelerar los ingresos; (3) diferir gastos deducibles; y (4) transferir activos a fideicomisos extranjeros.

Reconocer ganancias de capital

Después de la fecha de inicio de la residencia, el inmigrante paga impuestos de manera idéntica a cualquier otro contribuyente estadounidense. En la venta de un activo de capital, Estados Unidos gravará la diferencia entre el precio de venta y la base imponible (el costo de adquisición, sujeto a posibles ajustes). La carga de establecer la base imponible recae sobre el inmigrante. Si el inmigrante no puede establecer la base, se presumirá que es cero.

Cuando los inmigrantes venden sus activos en el extranjero después de la fecha de inicio de la residencia, muchos no pueden fundamentar la base impositiva y aquellos que sí pueden, a menudo tienen una base baja. Es posible que algunos activos hayan sido poseídos durante décadas o generaciones, y los costos de adquisición son insignificantes o olvidados hace mucho tiempo. Esto es válido para todo tipo de activos extranjeros, incluidos bienes raíces, carteras de inversión, participaciones en empresas estrechamente controladas, propiedad intelectual y arte.

Debido a que la base se define como el costo de la propiedad, una ANR puede aumentar la base de un activo existente transfiriendo la propiedad del activo a cambio de su valor justo de mercado. Esto puede incluir la venta de un activo, el intercambio de un activo por un activo similar, una contribución de un activo a una corporación o sociedad extranjera, una liquidación de una entidad existente (una liquidación real o mediante el uso del sistema “check-the-”) "cuadro" reglas para elegir el estado de entidad no considerada) o una distribución de un activo de una entidad existente. 

Los inmigrantes suelen participar en las transacciones anteriores vendiendo o transfiriendo activos a miembros de su familia. No existe ninguna prohibición de utilizar partes relacionadas para estas transacciones, pero estas transacciones serían ignoradas si carecieran de sustancia económica y, en consecuencia, deberían estructurarse en condiciones de plena competencia. 

Acelerar los ingresos

Los ingresos no estadounidenses obtenidos por una NRA antes de la fecha de inicio de la residencia no están sujetos a impuestos en los Estados Unidos. Por tanto, resulta beneficioso para las ANR reconocer los ingresos, en la medida de lo posible, antes de la fecha de inicio de la residencia. Esto puede incluir factorizar (vender) cuentas por cobrar para aumentar la base impositiva o transferir la incidencia de los impuestos a otra persona o entidad extranjera, recibir distribuciones anticipadas de planes de pensiones extranjeros, acelerar opciones sobre acciones, pagar dividendos, pagar salarios por adelantado, bonificaciones, comisiones, intereses. , alquileres, regalías y derechos de licencia.

Otro componente importante de la aceleración de los ingresos es activar las ganancias y beneficios acumulados existentes de las empresas extranjeras. Para muchos inmigrantes, sus corporaciones extranjeras se clasificarán como corporaciones extranjeras controladas después de la fecha de inicio de residencia, y los inmigrantes pagarán impuestos sobre su parte de los ingresos de la “Subparte F” de la corporación extranjera. La tributación de los ingresos de la Subparte F se limita en la medida en que la corporación extranjera haya acumulado ganancias y beneficios. Las ganancias y los beneficios se pueden retirar de la corporación mediante la distribución de dividendos, liquidando la corporación existente e incorporando una nueva entidad o usando las reglas de marcar la casilla para elegir el estado de entidad no considerada.

Diferir Pérdidas y Gastos Deducibles

Algunas ANR pueden tener activos cuyo valor haya disminuido significativamente desde el momento en que fueron adquiridos. La venta o el intercambio de estos activos antes de la fecha de inicio de la residencia ajustará la base impositiva a la baja, al valor justo de mercado actual. Si se puede comprobar la base de la adquisición, entonces es mejor preservar las pérdidas inherentes a estos activos y activarlas sólo después de la fecha de inicio de residencia. Estas pérdidas pueden luego ser utilizadas por los ahora residentes fiscales en Estados Unidos para compensar los ingresos ordinarios y las ganancias de capital.

Si una NRA tiene una cartera de inversiones extensa con valores significativos, sería beneficioso seleccionar selectivamente acciones que se venderán y recomprarán antes de la residencia fiscal en los EE. UU. (para aumentar la base impositiva) y acciones que no se venderán antes de la fecha de inicio de la residencia. (para preservar una base alta).

Se aplica una lógica similar para diferir el pago de aquellos gastos que serían deducibles a efectos del impuesto sobre la renta estadounidense, incluidos los gastos comerciales y personales.

Fideicomisos Extranjeros

Un fideicomiso clasificado como “fideicomiso extranjero” se trata a efectos fiscales estadounidenses como una NRA. Como se analizó anteriormente, Estados Unidos grava a las ANR sólo sobre los ingresos de fuente estadounidense y impone un impuesto al patrimonio sólo sobre los activos ubicados en los Estados Unidos. Por estas razones, financiar un fideicomiso extranjero antes de la fecha de inicio de la residencia es una importante herramienta de planificación fiscal previa a la inmigración.

Financiar activos estadounidenses en un fideicomiso extranjero los elimina de la base impositiva sobre el patrimonio estadounidense, y financiar activos no estadounidenses en un fideicomiso extranjero no sólo los elimina de la base impositiva sobre el patrimonio estadounidense, sino que también puede eliminar el impuesto sobre la renta estadounidense.

Como se analizó anteriormente, las ANR no están sujetas a impuestos estadounidenses sobre donaciones sobre donaciones de activos fuera de Estados Unidos y sobre donaciones de todos los activos intangibles (incluso si son en Estados Unidos). Esto permite a las NRA eliminar una cantidad ilimitada de riqueza de su posible patrimonio en los EE. UU. antes de la fecha de inicio de la residencia. 

Hay cuatro puntos notables sobre el tratamiento fiscal estadounidense de un fideicomiso extranjero previo a la inmigración. En primer lugar, si el fideicomiso extranjero alguna vez hace una distribución a un beneficiario estadounidense, la distribución estará sujeta a un régimen de retroceso y a un cargo de intereses. En segundo lugar, las ganancias de capital obtenidas por el fideicomiso y no distribuidas actualmente se gravan según las normas ordinarias del impuesto sobre la renta. En tercer lugar, los fideicomisos financiados dentro de los cinco años siguientes a la fecha de inicio de la residencia en los EE. UU. tributan como fideicomisos otorgantes. Cuarto, los beneficiarios estadounidenses deben declarar las distribuciones recibidas de un fideicomiso extranjero.

Las ventajas del impuesto sobre la renta de los fideicomisos extranjeros pueden ser limitadas cuando tienen ingresos de fuente estadounidense, beneficiarios estadounidenses o están establecidos dentro de los cinco años de residencia en los Estados Unidos. En determinadas situaciones, el profesional puede buscar intencionalmente que el fideicomiso extranjero se clasifique como fideicomiso otorgante. Esto evita la aplicación del régimen de retroceso, los requisitos de presentación de informes para los beneficiarios y los impuestos al otorgante sobre los ingresos del fideicomiso, lo que le permite reducir aún más sus activos que de otro modo estarían sujetos al impuesto sobre el patrimonio de los EE. UU.

Conclusión

La planificación fiscal previa a la inmigración puede reducir significativamente los impuestos sobre la renta y el patrimonio de los inversores EB-5 en Estados Unidos. Esto comúnmente se logra transfiriendo la propiedad de activos a entidades legales de nueva creación o distribuyendo activos de entidades existentes para obtener un aumento de base, reincorporando entidades para obtener un aumento de base y eliminando ganancias y ganancias acumuladas, difiriendo gastos deducibles, acelerando ingresos, y financiación de fideicomisos extranjeros. 

La planificación también debe tener en cuenta las leyes fiscales del país de origen del inmigrante. No tendría mucho sentido reducir los impuestos estadounidenses si los impuestos del país de origen aumentan en la misma o casi la misma cantidad. Como cuestión de práctica, el autor siempre coordina la planificación fiscal previa a la inmigración en los EE. UU. con asesores fiscales extranjeros.

jacob stein

Jacob Stein, Lic. es socio de Klueger & Stein, LLP, una firma de abogados con sede en Los Ángeles que centra su práctica en tributación internacional y estructuración de transacciones transfronterizas.

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