por Ellen Choe y Robert Lee
Introducción
La industria EB-5 continúa evolucionando, pero hay poca orientación por parte de los funcionarios de los Servicios de Inmigración y Ciudadanía de EE. UU. en lo que respecta a RFE (Solicitud de evidencia) y NOID (Aviso de intención de denegar).
Un memorando de mayo de 2013 del USCIS proporcionó la orientación más importante hasta la fecha, pero las interpretaciones específicas continúan modificándose. Debido a que USCIS no proporciona un manual específico con las últimas actualizaciones, ni ninguna otra forma de obtener información sobre su mentalidad de adjudicaciones, es importante conocer las tendencias históricas y más actuales en lo que se refiere a la comprensión de los RFE y los NOID.
Los cambios en los estándares benefician a los inversores, los centros regionales, los profesionales de la industria y la industria en su conjunto. Ciertamente, USCIS y otras agencias gubernamentales están trabajando para hacer que EB-5 sea más seguro y protegido. Sin embargo, atravesar este período de ajuste ha sido difícil. En este artículo se analizarán ejemplos de RFE para ayudar a los lectores a comprender lo que implica el proceso de presentación y la evaluación de proyectos.
Comprender el proceso RFE y NOID
¿Qué es un RFE o un NOID? Cuando una solicitud EB-5 carece de evidencia suficiente o contiene detalles cuestionables, el juez de USCIS generalmente emite una RFE para darle al solicitante la oportunidad de aclarar o proporcionar evidencia adicional para su aprobación. Luego, el solicitante tiene un tiempo de respuesta estándar de aproximadamente 90 días para una RFE. Si después de enviar una respuesta al RFE y el adjudicador aún no está satisfecho, se emite un NOID. El solicitante normalmente tiene 33 días o menos para responder a un NOID. Aunque es poco común, hay incidentes en los que un solicitante recibió un NOID como primera respuesta.
Tenga en cuenta que el simple hecho de que un proyecto o inversionista reciba una RFE no significa que la petición se haya presentado incorrectamente o que el proyecto tenga fallas. A veces, se utiliza como estrategia para determinar cómo decidirá USCIS. Los centros regionales con estructuras de acuerdos nuevas o sofisticadas pueden anticipar y utilizar RFE como una forma de aprender cómo responder y explicar su proyecto. A medida que la industria EB-5 continúa madurando, los principales desarrolladores y centros regionales con experiencia en banca de inversión e inversión institucional han ingresado gradualmente al mercado. Los acuerdos y modelos de negocios más sofisticados involucrados ahora deben ser probados, y generalmente eso se hace a través del proceso de presentar una petición y luego responder a una RFE. Tener actores con conocimientos financieros en la industria puede brindar legitimidad a la industria, pero los proveedores de servicios EB-5 deben tener un plan estratégico con contingencias al presentar estos modelos al USCIS. A medida que USCIS adjudica acuerdos cada vez más complejos, la industria EB-5 ampliará lentamente el repertorio de modelos de financiación utilizados.
Evitación básica de RFE
Un equipo EB-5 calificado y experimentado (abogados, consultores, economistas y redactores de planes de negocios) tendrá suficiente volumen de acuerdos EB-5 para ver cómo USCIS está adjudicando las RFE más comunes. La RFE más básica se produce cuando hay detalles contradictorios en el proyecto. Esto suele ocurrir cuando un proyecto cambia detalles mientras se preparan los documentos. Por ejemplo, cuando los nombres de las entidades, las suposiciones o proyecciones financieras, los requisitos de personal, los plazos o los proveedores de servicios cambian en un conjunto de documentos y los detalles no cambian en los demás documentos de la petición de inmigración, USCIS generalmente lo encontrará. Si el préstamo senior fue con un banco diferente, o los términos han cambiado ligeramente y hay información contradictoria, una RFE generalmente está en camino. Este tipo básico de RFE es el más común y es la razón por la cual contar con un equipo de profesionales experimentados en EB-5 es tan importante para el proyecto. Ya sea que se utilice un consultor o un abogado de inmigración para guiar el proceso, esto es crucial para la aprobación de EB-5. Es muy importante que verifique y vuelva a verificar que todos sus datos indiquen los mismos detalles. Teniendo esto en cuenta, un mariscal de campo que gestione todo el proceso de principio a fin le ayudará a establecer un equipo sólido que puede ahorrarle tiempo y dinero y evitarle dolores de cabeza innecesarios.
Cualquier consultor, agente o inversionista de inmigración debe asegurarse de que el equipo profesional que trabajó en la presentación de los documentos EB-5 tenga la experiencia necesaria, especialmente si está considerando invertir en un proyecto que aún no cuenta con la aprobación I-526.
Algunas RFE comunes
Suponiendo que tenga un equipo experimentado de profesionales EB-5, ¿qué temas abordan los RFE actuales? Sin profundizar en las RFE para planes de negocios, que se abordarán con mayor detalle más adelante, algunas de las tendencias actuales involucran problemas relacionados con la evidencia TEA adecuada, demostrar que el capital está "en riesgo", demostrar la realización real de la actividad comercial, el camino o prueba de fondos para inversores, documentación de respaldo de préstamos senior o puente, metodología de creación de empleo y cronogramas de dotación de personal. Si bien muchos de estos parecen explicarse por sí solos, la cuestión de “en riesgo” es especialmente importante mientras la industria EB-5 lucha por equilibrar el deseo del inversionista de minimizar el riesgo. Se han probado muchas estructuras que limitan el riesgo, por lo que es importante discutir con un asesor legal los proyectos que USCIS está considerando actualmente.
RFE para planes de negocios desde el memorando de 2013
El mayor punto de inflexión hasta ahora para el programa EB-5 fue la publicación del memorando de USCIS del 30 de mayo de 2013. Este documento confirmó oficialmente la intención de la agencia de examinar en detalle los fundamentos fácticos de las suposiciones y proyecciones presentadas en la solicitud EB-5. Al articular, como cuestión de política, que los planes de negocios no serían “integrales y creíbles” sin ese apoyo detallado, USCIS requirió más evidencia documental de legitimidad de los centros regionales y sus afiliados en el proceso de desarrollo y comercialización de sus proyectos EB-5. Quedó incuestionablemente claro que USCIS no encontraría credibilidad basándose en las meras opiniones de la administración del centro regional, y la industria determinó que los datos de terceros eran la mejor manera de establecer objetivamente una base para el plan de negocios.
En 2013, muchas RFE cuestionaron la validez de las metodologías de proyección de empleo basadas en la ocupación de los inquilinos, la duración de la construcción, el costo de la construcción, la precisión del análisis de mercado y el uso de datos obsoletos o irrelevantes para respaldar las suposiciones financieras. En ese momento, muchos clientes dejaron de ser inquilinos y comenzaron a contar sólo los trabajos de construcción indirectos. La solución durante esta era fue utilizar datos de terceros para verificar los costos de construcción y respaldar adecuadamente el análisis de mercado. Los datos de terceros se basaron en ubicaciones geográficas específicas y códigos NAICS de la industria, generalmente en un nivel mínimo de cuatro dígitos.
Los costos de construcción fueron el objetivo de muchas RFE porque muchos no proporcionaron evidencia que respalde que están dentro de los estándares de la industria. Brindar apoyo es importante para los proyectos de centros regionales porque la creación de empleo depende de los gastos de construcción. Tiene sentido que estos puedan inflarse fácilmente y que las cifras de empleo puedan exagerarse si los costos de construcción aumentan. Por lo tanto, es importante que los costos de construcción estén respaldados adecuadamente por una fuente de datos de terceros, o que haya múltiples ofertas para el proyecto divulgadas como evidencia al USCIS. Es probable que se cuestionen los días en que se proporcionaban cifras de construcción internas basadas en opiniones.
Los datos de las empresas operativas utilizados también deben ser relevantes para el proyecto en términos de códigos de industria, geografía y calendario (es decir, deben proporcionar suficientes datos históricos y/o ser lo suficientemente recientes para las proyecciones actuales). El tipo de datos de terceros utilizados para esto puede variar de una industria a otra. Por lo tanto, se deben investigar y seleccionar los datos correctos para representar el proyecto específicamente, ya que el análisis posterior deberá aprovecharse e integrarse en el plan de negocios.
Además, ciertas industrias, como las de vida asistida, hotelera y inmobiliaria, pueden requerir más datos de terceros para verificar los posibles ingresos y costos de construcción. En el caso de que un plan de negocios carezca de detalles suficientes, es posible que sea necesario un estudio de viabilidad de un tercero o un informe de datos personalizado. Estos cambios pusieron el plan de negocios en primer plano. Se convirtió en la base sobre la cual los informes de impacto económico encontrarían sus aportes justificados, y donde los documentos de valores obtendrían detalles específicos del proyecto.
Se han emitido RFE debido a la falta de estudios de viabilidad. Sin embargo, lo que USCIS está tratando principalmente de identificar es la presencia de datos objetivos de terceros para respaldar los supuestos del plan de negocios, lo que podría hacerse mediante un estudio de viabilidad. Muchos en la industria interpretaron esto como que un estudio de viabilidad es ahora un documento requerido en el paquete de solicitud EB-5. Contrariamente a esta creencia, muchas solicitudes I-526 exitosas se han presentado sin un estudio de viabilidad. Si el plan de negocios está respaldado adecuadamente con datos de terceros para todos y cada uno de los supuestos que afectan los ingresos, los gastos y la creación de empleo, entonces en la mayoría de los casos no se requiere un estudio de viabilidad por separado. Los casos en los que un estudio de viabilidad es imperativo incluyen casos en los que faltan suficientes datos de terceros que respalden los detalles del proyecto, como una nueva industria o modelo de negocio que no existe actualmente. En tales casos, es necesario utilizar un estudio de viabilidad para proporcionar evidencia adecuada en modelos más indirectos.
Al mismo tiempo, en 2013 se intensificaron las restricciones a las pruebas necesarias para demostrar que los fondos de inversión provenían de fuentes legales, además de un aumento en las solicitudes de permisos y licencias relacionadas con la viabilidad de los proyectos. Claramente, USCIS estaba empezando a examinar las solicitudes de cabo a rabo con una lente microscópica.
Luego, en 2014, las RFE se centraron en un mayor escrutinio de los gastos financieros del proyecto, la prueba de permisos y licencias, y la demanda de un cronograma de contratación transparente. Estos problemas se resolvieron rápidamente mediante el uso de datos de terceros para verificar los ingresos y gastos. Además, los desarrolladores de proyectos tuvieron que proporcionar documentación adicional para cualquier permiso o licencia y un cronograma de contratación transparente con suficiente detalle.
Hoy en día, las RFE solicitan una estrategia de marketing integral y un FODA[A1] Análisis de los competidores del mercado. Para abordar esto, los desarrolladores del proyecto tuvieron que divulgar una estrategia de marketing integral y los redactores de planes de negocios tuvieron que utilizar múltiples fuentes de datos de terceros e investigación de datos personalizados para elaborar un análisis FODA adecuado de los competidores del proyecto.
A través de las narrativas de los RFE es evidente que USCIS ahora tiene analistas financieros revisando las proyecciones financieras a un nivel más microscópico. Esto significa que las proyecciones financieras deben ser alcanzables y también estar suficientemente respaldadas para demostrar la exactitud en el contexto de la ubicación, la industria y el alcance de un proyecto.
Conclusión
Cada negocio y proyecto es único y diferente. Sin embargo, USCIS encuentra consuelo en los argumentos familiares y objetivos presentados en una sólida petición I-526 que está bien escrita y analizada por un equipo experimentado de EB-5. Actualmente, los aspectos más importantes a tener en cuenta son la coherencia entre todos los documentos, datos imparciales de terceros para verificar los aportes financieros y de creación de empleo, evidencia de respaldo dentro de los estándares de la industria y la transparencia. Aunque no es una lista completa, en este artículo se han incluido muchos ejemplos de RFE para ayudar a los lectores a evitar errores costosos y comprender el nivel de detalle que implica una aplicación EB-5 en la actualidad. Al comprender el proceso de RFE y los detalles solicitados en RFE anteriores, los lectores pueden tomar una decisión más informada al evaluar proyectos potenciales.
Elena Choe
Ellen Choe es la presidenta de Elite Visa Plans (“EVP”), un equipo de redactores y consultores de planes de negocios centrados en EB-5 y otros planes de negocios relacionados con la inmigración. Choe tiene un amplio conocimiento práctico de la industria EB-5 y ha supervisado personalmente la redacción de más de 700
planes de negocios. Con frecuencia la invitan a hablar a nivel local y nacional. Choe también se desempeña como vicepresidente de la Asociación de Comerciantes Coreanos en el Extranjero de Los Ángeles y como embajador de la Asociación de Comerciantes Coreanos en el Extranjero en Corea.
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