La ley de valores de EE. UU. y la diligencia debida pueden proteger a los inversores extranjeros

By Debbie Klis 

La fortaleza económica histórica y continua de Estados Unidos depende en parte de la inversión extranjera directa (IED). De hecho, la IED es un componente indispensable de la economía fuerte de cualquier país.[1] La cantidad de IED recibida anualmente por país difiere significativamente; Hay muchas variables que influyen en la cantidad de IED que un país puede atraer. Atraer a la inversión extranjera es la fortaleza de Estados Unidos, demostrada por sus primeros puestos año tras año en IED. Incluso en 2017, que arrojó una reducción del 40 por ciento de la IED a 275 millones de dólares, Estados Unidos seguía ocupando el primer lugar en IED (con China en segundo lugar con una IED récord de 136 millones de dólares y creciendo).[2] 

Atraer IED es una dinámica compleja de variables que van desde el marco económico general del país respectivo, tasas impositivas, incentivos a la inversión, políticas nacionales en materia de inversión, fortaleza de la moneda, transparencia, regulación, etc. La Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico (OCDE) ha informado que las condiciones económicas generales y las condiciones del marco regulatorio, más que los incentivos, son “mucho más importantes” para determinar el monto de la IED. Sin embargo, la OCDE informa además que los incentivos pueden compensar otras deficiencias y, a menudo, son herramientas políticas eficaces para lograr objetivos económicos y sociales.”[3] 

En el caso de Estados Unidos, un inversionista no estadounidense que invierte en Estados Unidos, a través del Programa de Inversionistas Inmigrantes de Estados Unidos conocido como “EB-5” o de otro modo, generalmente cree que la inversión conlleva menos riesgo debido al régimen regulatorio de este país. Sin embargo, es posible que la mayoría de los inversores no estadounidenses no comprendan a fondo las normas y regulaciones en las que se basan y que silenciosamente promueven la IED. ¿Cuáles son las protecciones clave de la ley federal de valores de EE. UU. para aliviar las preocupaciones de los inversores no estadounidenses y brindar algunos consejos para proteger a los inversores potenciales?

LA REGULACIÓN DE LA INVERSIÓN EXTRANJERA DIRECTA ESTÁ ENRAIZADA EN LA CONSTITUCIÓN DE LOS ESTADOS UNIDOS

El gobierno de los Estados Unidos deriva su poder constitucional para regular la IED de la Cláusula de Comercio, que otorga específicamente al Congreso de los Estados Unidos el poder de “regular el comercio con naciones extranjeras”. [4] De hecho, el código federal de los Estados Unidos contiene más de 700 regulaciones que hacen referencia a “ comercio interestatal” o “extranjero”. La Cláusula de Comercio se ha convertido en la base constitucional de numerosas leyes promulgadas por el Congreso durante las últimas décadas y representa una de las amplias fuentes de poder del Congreso.[5] Este poder ha dado lugar a regulaciones que rigen la agricultura, la banca, las leyes antimonopolio, los valores, los negocios, la energía, el crédito al consumo, Internet, los derechos civiles, los alimentos, las armas de fuego, el terrorismo, los juegos de azar, las pensiones, los productos médicos, la energía atómica, los aviones y muchos otros temas. En relación con la promoción de la inversión nacional, así como de la IED, el Congreso aprueba leyes que encargan a la Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos (SEC) implementar normas para proteger a los inversores y promover la inversión. De hecho, el objetivo principal declarado de la SEC es proteger a los inversores de prácticas financieras peligrosas o ilegales o de fraudes que se produzcan en los Estados Unidos.[6] Las leyes federales de valores generalmente no distinguen la nacionalidad de los inversores en la aplicación de sus leyes[7] o en la protección de los inversores.[8] Repetidamente, las leyes de valores estadounidenses se aplican a transacciones iniciadas dentro de los EE.UU. pero ejecutadas en el extranjero y viceversa.[9]

Las herramientas disponibles para los inversores tanto estadounidenses como no estadounidenses se dividen en dos categorías: remedios retrospectivos, que están disponibles cuando se producen pérdidas de inversión debido a fraude; y medidas preventivas, que están disponibles antes de decidir invertir. 

RECURSOS Y APLICACIÓN DE LEYES ANTIFRAUDE

Toda inversión en condiciones de plena competencia conlleva riesgos, ya sean derivados del mercado, de los precios, de la liquidez, del crédito, de los tipos de interés o de las fluctuaciones monetarias, etc.[10] Por lo tanto, cuando los fondos de un inversor se pierden debido a riesgos previstos, las soluciones son escasas. Sin embargo, cuando las pérdidas surgen de un fraude por parte de un emisor con sede en los EE. UU., hay una serie de herramientas disponibles para permitir a los inversores recuperar algunas de sus pérdidas financieras, según las circunstancias.  

Autoridad de la SEC:  La SEC está autorizada por el Congreso a buscar una serie de soluciones, incluidas sanciones monetarias civiles y devolución de ganancias, a quienes cometen fraude. La SEC maneja asuntos civiles contra individuos y empresas por violaciones de la ley de valores en un tribunal federal o ante un juez de derecho administrativo federal y busca obtener soluciones, incluidas sanciones monetarias civiles, devolución de ganancias mal habidas, mandatos judiciales que prohíben futuras violaciones de la ley. ley y barras para funcionarios y directores. La SEC también puede recomendar la participación de otra agencia encargada de hacer cumplir la ley, el Departamento de Justicia, para buscar sanciones penales, como el encarcelamiento de los infractores.

Los beneficios de la acción coercitiva de la SEC, en lugar de tener un inversor para autofinanciar una demanda civil, son significativos. Para la eficacia de la SEC a la hora de procurar innumerables soluciones es crucial su autoridad para hacer cumplir la ley.[11] Cada año, la SEC inicia cientos de acciones civiles contra personas y empresas por violar las leyes de valores, incluido el uso de información privilegiada, el fraude contable y el suministro de información falsa o engañosa sobre los valores ofrecidos y las empresas emisoras.

Tipos de acciones y remedios de la SEC:  La decisión de la SEC de iniciar una acción civil depende de varios factores, entre ellos, principalmente, si tiene jurisdicción y el tipo de sanción o reparación buscada. La SEC podrá interponer acciones en procedimientos administrativos o a través de tribunales federales o, si los hechos o faltas lo ameritan, iniciar ambos procedimientos, que involucran:

Acción civil: La SEC presenta una queja ante un tribunal de distrito de EE. UU. y solicita al tribunal una orden judicial, denominada mandato judicial, que prohíbe cualquier acto o práctica adicional que viole la ley o las normas. Los remedios buscados por la SEC son amplios y pueden incluir auditorías, contabilidad de fraudes, acuerdos de supervisión más sanciones monetarias civiles o la devolución de ganancias ilegales llamada devolución, y suspensiones, como la suspensión de un funcionario corporativo o la suspensión de la gestión de valores. ofrendas. Los infractores pueden ser declarados culpables de desacato y estar sujetos a multas adicionales o penas de prisión.           

Acción Administrativa: La SEC puede solicitar una variedad de sanciones a través del proceso de procedimiento administrativo escuchado por un juez de derecho administrativo, que es independiente de la SEC. Las sanciones administrativas incluyen órdenes de cese y desistimiento, suspensión o revocación de registros de corredores de bolsa y asesores de inversiones, censuras, prohibiciones de asociación con la industria de valores, sanciones monetarias civiles y devolución.

Autoridad de la SEC.  El Congreso creó la SEC mediante la promulgación de la Ley de Bolsa de Valores de 1934, según enmendada (la Ley de Bolsa). La Ley de Bolsa otorga a la SEC amplia autoridad sobre todos los aspectos de la industria de valores, desde firmas de corretaje hasta bolsas de valores, ofertas privadas y empresas públicas, y más. La jurisdicción de la SEC se extiende mucho más allá de las fronteras de Estados Unidos. Las leyes federales de valores de Estados Unidos son únicas, ya que son amplias y siguen un principio de inclusión y no de exclusión. En particular, todas las transacciones de valores están sujetas a las disposiciones antifraude de la Ley de Bolsa y la Ley de Valores de 1933, según enmendada. Por lo tanto, las leyes de valores estadounidenses se aplican atrevidamente a todos los inversores del mundo, excepto si la transacción (i) no ocurrió en los EE. UU. y (ii) no involucró a personas o empresas estadounidenses.

Específicamente, la SEC se basa en décadas de jurisprudencia para determinar cuándo las disposiciones antifraude de la Sección 10(b) de la Ley de Bolsa y la Regla 10b-5 adoptada en virtud de la misma pueden aplicarse extraterritorialmente. En el caso de la Corte Suprema de los Estados Unidos de Morrison contra el Banco Nacional de Australia, la Corte Suprema desarrolló una prueba clara sobre el alcance de la Ley de Intercambio; específicamente, el Tribunal dictaminó que la Sección 10(b) y la Regla 10b-5 se aplican “sólo en relación con la compra o venta de un valor cotizado en una bolsa de valores estadounidense, y la compra o venta de cualquier otro valor en los Estados Unidos. " Con respecto a los inversionistas no estadounidenses que ejecutan una IED en los Estados Unidos, las disposiciones antifraude los protegerán al responsabilizar a los emisores estadounidenses por declaraciones falsas o engañosas, ya sea en un centro regional EB-5 o inversión directa o a través de un centro no EB-5. inversión.

MITIGAR EL RIESGO MEDIANTE LA DEBIDA DILIGENCIA ANTICIPADA

A pesar de las amplias protecciones a los inversores creadas por el Congreso a través de la SEC y la Exchange Act, la mejor herramienta disponible para los inversores tanto estadounidenses como no estadounidenses para prevenir el fraude en las inversiones se produce antes de que se tome la decisión de invertir. La siguiente discusión enumera brevemente las preguntas recomendadas sobre la inversión y los principios detrás de ella antes de invertir:

Confirme si el corredor o la empresa tiene licencia. Si un corredor ofrece el valor, se recomienda determinar si el corredor y la empresa afiliada tienen licencia. La Autoridad Reguladora de la Industria Financiera (FINRA) mantiene un sitio web de verificación de corredores fácil de usar en brokercheck.finra.org para confirmar la licencia y verificar si el corredor o la empresa tiene un historial de quejas. Los inversores también pueden llamar a la línea directa de divulgación pública de FINRA al (800) 289-9999. Además, confirme que el representante esté con la empresa autorizada para asegurarse de que el agente no esté utilizando el nombre de un corredor y una empresa de corretaje legítimos. Compare siempre las direcciones de un corredor con la dirección proporcionada por el regulador de valores o FINRA.            

Confirme si el emisor está registrado en la SEC.  Si el emisor de la inversión, o la entidad que se beneficia de la inversión, afirma estar registrado públicamente, el inversor debe verificar esta información de forma independiente. La base de datos EDGAR de la SEC se puede buscar por nombre de empresa en www.sec.gov/edgar/searchedgar/companysearch.html. El hecho de que una empresa sea pública no significa que la inversión sea menos riesgosa y, asimismo, la falta de registro no significa que la empresa no sea una buena inversión. La mayoría de los promotores inmobiliarios y los fondos privados no están registrados en la SEC, pero producen rendimientos positivos.             

Verificar referencias.  Si el corredor del inversionista o el emisor proporciona referencias de “inversores felices” o inversiones exitosas anteriores, intente verificar la validez de las referencias para asegurarse de que los nombres dados no sean parte de la estafa. Si la inversión involucra propiedad, confirme los documentos de respaldo para garantizar la propiedad.       

Investigación independiente.  En cualquier caso, siempre es aconsejable investigar la inversión de forma independiente antes de tomar la decisión de invertir, sin importar si se trata de un fondo, una inversión inmobiliaria, una empresa privada o un valor que cotiza en bolsa, además de revisar un folleto y una información financiera reciente. declaraciones. Tenga en cuenta que las empresas de microcapitalización pueden estar entre las inversiones más riesgosas. Al investigar la inversión por su cuenta, los inversores pueden mitigar sus riesgos verificando la información recibida. Los inversores pueden utilizar la publicación en línea de la SEC "Obtener información sobre empresas" cuando investiguen su inversión, que se puede encontrar en: www.sec.gov/reportspubs/investor-publications/investorpubscompanieshtm.html.

Lo anterior subraya el valor de la debida diligencia proactiva por parte de los inversores antes de decidir invertir. La verificación de los datos, el historial y los hechos de los documentos de divulgación relacionados con la inversión y sus principales evitará la mayoría de los casos de fraude. La complacencia es el ingrediente del que se aprovechan los estafadores. Cuando los inversores investigan la autenticidad de los hechos materiales que rodean una inversión, se puede minimizar o evitar el fraude. El riesgo es inherente a todas las inversiones y un componente requerido de las inversiones EB-5, pero se puede minimizar. Sin embargo, cuando las pérdidas se producen por fraude por parte de un emisor con sede en los EE. UU., la SEC tiene jurisdicción para hacer cumplir las leyes antifraude de los Estados Unidos.

Debbie Klis

Debbie Klis tiene una amplia práctica financiera centrada en la formación de fondos, incluidos fondos EB-5, fondos de cobertura, fondos de capital privado y de bienes raíces y fondos maestros alimentadores internacionales y asuntos comerciales y de valores. Su experiencia incluye la estructuración de inversiones exitosas de deuda y capital EB-5 junto con préstamos de HUD, créditos para viviendas de bajos ingresos, créditos fiscales históricos, créditos fiscales para nuevos mercados, bonos, bonos exentos de impuestos, créditos de energía, crowdfunding para desarrollos comerciales y de uso mixto. residencial, solar, hoteles, casinos, museos, fábricas, etc. Klis es un orador y autor frecuente sobre financiación de proyectos EB-5 y financiación colectiva, valores y asuntos corporativos relacionados.

Ver todo el perfil

DESCARGO DE RESPONSABILIDAD: Las opiniones expresadas en este artículo son únicamente las opiniones del autor y no necesariamente representan las opiniones del editor ni de sus empleados. o sus afiliados. La información que se encuentra en este sitio web tiene como objetivo ser información general; No es asesoramiento legal ni financiero. Sólo un profesional autorizado y con pleno conocimiento de todos los hechos y circunstancias de su situación particular puede brindar asesoramiento legal o financiero específico. Debe consultar con expertos legales, de inmigración y financieros antes de participar en el programa EB-5. Publicar una pregunta en este sitio web no crea una relación abogado-cliente. Todas las preguntas que publique estarán disponibles para el público; No incluya información confidencial en su pregunta.