¿Qué puede aprender la industria EB-5 de los fondos de cobertura?

Por Robert V. Cornish, Jr.                                             

Tanto los profesionales de servicios financieros como los abogados de valores recuerdan vívidamente la mañana del 15 de septiembre de 2008. Después de un fin de semana de rumores y pánico, el venerable Lehman Brothers, una institución de Wall Street durante más de un siglo, buscó protección en un tribunal de quiebras de Nueva York.[ 1 ]. 

Una letanía de instituciones financieras en todo el mundo, desde el Banco Glitnir de Islandia[ 2 ], potencia de seguros AIG[ 3 ] y el incondicional corredor de bolsa Merrill Lynch, procedió a hundirse bajo el peso del crédito sobreextendido y la especulación de los fondos de cobertura y los administradores de riqueza soberana.

Por cada banco o firma de corretaje que buscó un rescate de su respectivo gobierno, probablemente hubo múltiples fondos de cobertura que simplemente fracasaron y cerraron. Para agravar estos problemas, algunas firmas de inversión prominentes, como Madoff[ 4 ] y Stanford Financial[ 5 ], se reveló que eran esquemas Ponzi ya que los inversores buscaban seguridad en efectivo y metales preciosos. Se aceptó que la confianza del mercado mundial estaba cerca de un mínimo histórico.

Lo que siguió fue un debate global sobre la naturaleza y el alcance de la regulación de los mercados financieros. En Estados Unidos, ese debate incluyó definir las instituciones como “demasiado grandes para quebrar” con el fin de evitar futuras crisis más drásticas. El consenso mundial fue que el crédito fácil, ya sea para un fondo de cobertura o una hipoteca, pronto se convertiría en una cosa del pasado, y pronto seguiría una mayor regulación. Los fondos de pensiones públicos y los fondos de los sindicatos avivaron las llamas para una mayor regulación, todos soportando pérdidas de millones de dólares y de repente poniendo en peligro la seguridad de jubilación de miles de personas. En última instancia, en Estados Unidos, el resultado fueron las reformas de mercado Dodd-Frank. Uno podría pensar que la comunidad inversora alternativa habría estado condenada al fracaso en tal escenario. Sin embargo, éste no es el caso.

Comunidad de inversión alternativa próspera

Hoy en día, la comunidad de inversión alternativa está prosperando más que nunca, aunque en un entorno más regulado institucionalmente. La cultura de cumplimiento de los gestores de inversiones es más que nunca un diferenciador entre vehículos con el mismo rendimiento, sin duda debido a los recuerdos de septiembre de 2008. Las empresas que proyectan una cultura de cumplimiento, en mi opinión, superan ampliamente a las que no la tienen, y por buena razón. Las empresas que continuamente se adaptan y proyectan una cultura de cumplimiento parecen estar mejor posicionadas como empresas en funcionamiento a largo plazo. Esto es bueno tanto para los inversores como para los participantes del mercado. 

Del mismo modo, los participantes del mercado en el ámbito EB-5 siempre recordarán su día de "Lehman Brothers" como el 12 de abril de 2016. Ese fue el día en que la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. (SEC) anunció su acción judicial contra el Proyecto Jay Peak EB-5. y sus principales[ 6 ].

Si bien aún no se ha producido una caída masiva de otros proyectos del Centro Regional EB-5 de la misma manera que los bancos y las firmas de corretaje en septiembre de 2008, Jay Peak y los toques de atención de otros proyectos fallidos en el pasado han tenido efectos escalofriantes, tanto reales como percibidos. en todo, desde esfuerzos de recaudación de capital hasta la obtención de seguros de título para proyectos inmobiliarios. Esto, por supuesto, ha llevado a una oleada de actividad en Washington para reformar o poner fin al Programa del Centro Regional EB-5. Sin embargo, en mi opinión, los esfuerzos de casi toda la industria para proyectar negocios compatibles por parte de administradores de inversiones alternativas después de 2008 no han sido respondidos con la misma urgencia institucional por parte de la comunidad EB-5, a pesar de los buenos esfuerzos de las organizaciones comerciales EB-5 y otras organizaciones. participantes del mercado afectados.

Esto es desafortunado. Al igual que la comunidad de inversión alternativa tras la crisis del mercado de 2008, la comunidad EB-5 necesita aceptar sus errores, adaptarse a una mayor regulación y, en última instancia, volverse más atractiva para las instituciones financieras. Este es cada vez más el caso a medida que los fondos de pensiones y otros inversores institucionales buscan invertir en gestoras emergentes, capital privado y empresas inmobiliarias en sus propios patios traseros. Para cosechar los beneficios de lo que parece ser una ola de inversión institucional “local” en Estados Unidos, la comunidad EB-5 debe volverse institucional, de manera muy parecida a como lo hizo la comunidad de inversión alternativa después de los acontecimientos de septiembre de 2008. ¿Cómo? ¿Podría la comunidad EB-5 lograr esto?

1.         Los participantes del mercado deben volverse más “institucionales” en sus operaciones. Antes de 2008, los consultores de pensiones e inversiones estaban más dispuestos a revisar los controles internos y las buenas prácticas comerciales en nombre del rendimiento o el desempeño. Los cuestionarios de diligencia debida de las principales firmas consultoras de pensiones e inversiones, así como el de la Asociación de Gestión de Inversiones Alternativas (AIMA) después de 2008, muestran una mayor sensibilidad no sólo a cómo se desempeñan los administradores, sino también a cómo se administran sus negocios. La documentación corporativa y las actas de la junta directiva a menudo se revisan tan minuciosamente como el desempeño de las inversiones. La delegación de autoridad y la documentación de las líneas jerárquicas se revisan en detalle, especialmente cuando las personas de control desempeñan más de una función administrativa distinta, en particular el cumplimiento. Los controles internos relacionados con el manejo de los fondos de los clientes también están sujetos a escrutinio. Aquellos en la comunidad EB-5 no sólo deben ser conscientes del grado de debida diligencia institucional que se realizará en sus proyectos en el futuro, sino también de sus negocios subyacentes.

2.         Los participantes del mercado deben volverse más “institucionales” en el uso y selección de proveedores externos. Al trabajar con inversores institucionales a nivel mundial, los fondos de cobertura generalmente sólo están abiertos a la consideración de inversiones sustanciales cuando han contratado a (a) abogados de valores, (b) auditores y (c) administradores de fondos respetados y experimentados. Los días en que los administradores de inversiones “autoauditaban” el desempeño y utilizaban la administración de fondos como centro de ganancias han quedado atrás por buenas razones. En el ámbito de EB-5, el uso de profesionales externos es aún más importante. Primero, si bien aquellos en EB-5 trabajan con clientes ricos o acreditados, dichos clientes a menudo no son tan sofisticados como para poder discernir conflictos de intereses y otros asuntos legales de importancia. Esto es especialmente importante en el modelo de “préstamo a capital” empleado en los proyectos EB-5, ya que los inversionistas pueden tener pocos recursos legales dada su participación en un vehículo de préstamo intermediario. En segundo lugar, los profesionales experimentados están capacitados y tienen el conocimiento para determinar los problemas antes de que perjudiquen a los inversores. Si bien el costo de contar con profesionales que adapten estrictamente los documentos de oferta y los materiales de marketing a una transacción suele ser elevado, el tiempo y el dinero invertidos generalmente dan como resultado un mejor producto. En tercer lugar, y quizás lo más importante, la barrera del idioma entre emisores e inversionistas generalmente significa que alguien distinto al inversionista revisará los documentos de la oferta. No se puede dejar de enfatizar la importancia de contar con documentos bien redactados, asistencia profesional calificada en el manejo de los fondos de los clientes y la administración de fondos. A medida que la industria EB-5 se desarrolle y madure más, probablemente se volverá más institucional en este sentido, infundiendo así una mayor confianza en el mercado.

3.         Los participantes del mercado deben volverse más institucionales en cuestiones relacionadas con el marketing. Antes de 2008, prevalecía el uso de buscadores sin licencia y otros para dirigir productos de inversión a inversores institucionales. Numerosos escándalos de “pagar para jugar” que involucran a fondos de pensiones públicos como CalPERS, entre otros, han cambiado esa dinámica.[ 7 ]. Hoy en día, muchos fondos de cobertura trabajan con corredores de bolsa no sólo para asesorar y distribuir sus productos, sino también para ayudar en el cumplimiento de las prácticas de ventas. Los corredores de bolsa asumen tales responsabilidades sólo después de realizar la debida diligencia por su cuenta sobre un fondo o administrador, y a un costo que equilibre sus costos de cumplimiento con los riesgos potenciales.[ 8 ]. En el ámbito EB-5, un pequeño grupo de corredores de bolsa y asesores de inversiones están asumiendo esos roles, y hay más que buscan participar. Sin embargo, el uso de tales entidades, especialmente a la luz de la dinámica de ofrecer valores EB-5 en el extranjero bajo la Regulación S, encuentra resistencia. Esta actitud no pasa desapercibida para los grandes corredores de bolsa de Wall Street, ahora ausentes del mercado EB-5, quienes parecen percibir riesgos en el manejo de transacciones EB-5 que superan los beneficios monetarios. Esto es desafortunado, ya que los grandes bancos de inversión y firmas de corretaje de los Estados Unidos con sucursales en el extranjero tienen acceso a clientes que pueden ser adecuados para inversiones EB-5.[ 9 ]. Desde el punto de vista de la gestión de riesgos y el marketing, la comunidad EB-5 debe adoptar el uso de corredores de bolsa y asesores de inversiones como lo han hecho los fondos de cobertura desde la crisis del mercado de 2008.

4.         Los participantes del mercado deben volverse más institucionales en la gestión del riesgo. A los corredores de bolsa y asesores de inversiones a menudo se les exige estar bajo fianza por diversos tipos de mala conducta. Asimismo, los corredores de bolsa y asesores de inversiones que buscan inversiones institucionales como práctica industrial mantienen pólizas de seguro por errores y omisiones, responsabilidad de directores y funcionarios y, en algunos casos, costos de litigio. En la actualidad, la industria EB-5 está en su infancia al trabajar con grandes aseguradores de seguros que manejan pólizas para corredores de bolsa y asesores de inversiones. Si bien algunos pueden inferir que la institución del seguro (a) borra las características de “riesgo” de las inversiones EB-5, (b) puede no proporcionar la protección que se busca, o (c) las pólizas de seguro en realidad fomentan comportamientos riesgosos, muchos Los abogados de valores que trabajan para administradores de inversiones no creen que este sea el caso. Las compañías de seguros a veces realizan más debida diligencia con los administradores y los fondos que otros participantes del mercado, dado que los acuerdos que salen mal a menudo conllevan riesgos sustanciales de reservas por la pérdida de los fondos invertidos o litigios. Al igual que la industria de los fondos de cobertura después de 2008, la industria EB-5 debería tomar medidas afirmativas con la industria de seguros para demostrar que vale la pena asegurar sus riesgos, respaldadas por una sólida cultura de cumplimiento y controles internos en toda la industria.

5.         Los participantes del mercado deben volverse más institucionales para ganarse la confianza del mercado. La percepción de fraude y mala conducta en cualquier mercado financiero erosiona la confianza de sus participantes. La comunidad de servicios financieros ciertamente no estuvo exenta de culpa por su conducta antes de 2008. Sin embargo, posteriormente, un diálogo entre reguladores, legisladores y participantes del mercado ayudó a reactivar la confianza en los mercados. Si bien la comunidad EB-5 ha tomado medidas firmes para comunicar los beneficios que ofrece EB-5, esas medidas por sí solas no pueden infundir confianza en la industria EB-5. Más bien, las acciones que demuestren ser participantes respetuosos en una industria regulada ayudarán a reactivar la confianza del mercado global.

Una sombra inminente de regulación

Cualquier sombra inminente de una mayor regulación trae consigo ansiedad, incertidumbre y, a veces, desdén por el proceso legislativo. No hay duda de que tales sentimientos no escasearon durante el debate sobre la ley Dodd-Frank y otras regulaciones que afectaron a los administradores de inversiones alternativas después de 2008. Sin embargo, a partir de esta incertidumbre, ha evolucionado un esquema regulatorio y de cumplimiento donde los nuevos participantes del mercado están mejor preparados para actuar en el mejor interés de los inversores.

En 2016, la comunidad EB-5 se encuentra ahora en el mismo lugar en el que se encontraba la industria de los fondos de cobertura en 2008. Los sentimientos entre los participantes del mercado EB-5 son notablemente similares a los de la industria de los fondos de cobertura hace ocho años, especialmente a la luz de los potenciales reformas al programa EB-5. Al igual que la industria de los fondos de cobertura, la industria EB-5 debe tomar las medidas necesarias para demostrar que merece una regulación adecuada a los participantes del mercado que se dan cuenta de que lo que hacen afecta las percepciones de los mercados financieros estadounidenses tanto a nivel interno como externo.

Robert V Cornish Jr.

Robert Cornish es un abogado de litigios de valores que presta servicios a inversionistas y participantes del mercado EB-5 y aplica sus perspectivas de primera línea como oficial de cumplimiento y asesor de fondos, corredores de bolsa y administradores de inversiones. Cornish tiene experiencia en litigios en tribunales estatales, tribunales federales y foros de arbitraje como FINRA y AAA. Además, Cornish es un mediador certificado que puede proponer y navegar caminos alternativos a litigios costosos.

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